原創(chuàng)|都說干股無效,真實(shí)情況是什么樣的?
【案例導(dǎo)讀】干股以不繳納出資作為主要特征,但并不是說無需付出任何投入。公司的發(fā)展目標(biāo)終究是以盈利為目的,無論是技術(shù)干股、還是信息干股、高管干股,相對應(yīng)的都是一種人力成本的投入,干股可以理解為人力資源資本轉(zhuǎn)化的一種外在表現(xiàn)形式。干股又分為公司設(shè)立時(shí)干股和公司設(shè)立后干股,干股協(xié)議作為人力資源的激勵備受關(guān)注。
【法律咨詢】蕭女士咨詢:我曾經(jīng)在某大型企業(yè)從事科研開發(fā)工作,在某科技領(lǐng)域里有技術(shù)優(yōu)勢,李先生是我一次朋友聚會時(shí)認(rèn)識的,他知道我技術(shù)背景后,提出由他出資,我提供技術(shù)的合作模式,我答應(yīng)了李先生的提議。我和李先生簽訂了《股東協(xié)議書》,協(xié)議書中約定,“由李先生負(fù)責(zé)成立公司,公司注冊資金1000萬元由李先生負(fù)責(zé),我以技術(shù)入干股,李先生占股60%,我占股40%。”
公司成立后,工商登記顯示為李先生60%,我占股40%。公司在運(yùn)營兩年后,發(fā)展順利,盈利600多萬,我向李先生提出分紅,李先生卻告訴我,出資全是他出的,我沒有任何出資,無權(quán)要求分紅,協(xié)議約定也是無效的。簽訂的股東協(xié)議書中干股的約定是否有效?
【律師意見】簽訂的股東協(xié)議書合法有效,有權(quán)要求按照股東協(xié)議書分配紅利。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》第三十四條規(guī)定:“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí),股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”
《中華人民共和國公司法》第四十二條規(guī)定:“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外。”
《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》:“干股是指未出資而獲得的股份。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,收受請托人提供的干股的,以受賄論處。進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記,或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的,受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算,所分紅利按受賄孳息處理。股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓,以股份分紅名義獲取利益的,實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。”
【律師分析】公司法中對干股并沒有規(guī)定,在注冊資金充盈的情況下,公司股東之間的內(nèi)部約定只是對公司內(nèi)部管轄的一種特殊調(diào)整,屬于公司自治的范疇。意思自治在股權(quán)分紅及表決時(shí)也有體現(xiàn)。在現(xiàn)實(shí)生活中,一方出錢,一方出力,非常普遍。
干股,其實(shí)是當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成一種對知識和能力的合理評價(jià),是資產(chǎn)雄厚一方對無資金一方談判的結(jié)果,從公司的運(yùn)營角度來說,公司的順利發(fā)展,資金只是一方面,技術(shù)、人脈資源、管理能力對公司的發(fā)展也至關(guān)重要。在排除犯罪活動后,干股應(yīng)受到法律的保護(hù)。
結(jié)合本案例來看,蕭女士與李先生在公司成立時(shí)簽訂《股東協(xié)議書》,對股權(quán)進(jìn)行了分配,約定蕭女士以技術(shù)入干股,李先生以資金入股,蕭女士與李先生的約定沒有違反法律規(guī)定,也未損害他人的利益,屬有效約定,應(yīng)按照約定履行。
【律師建議】干股有多重形式,最常見的有以下幾種情形:第一,權(quán)力干股,公司或者股東無償贈與某些擁有公共權(quán)力的人士股份;第二,管理干股,公司或者股東贈與高管或者員工的股份;第三,技術(shù)干股,公司或者股東無償贈與公司技術(shù)人員股份;需要特別指出的是,根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》,權(quán)力干股是犯罪行為。
干股由于其本身未出資,在法律上具有天然的風(fēng)險(xiǎn)性,因此建議,干股股東應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r(shí)間簽訂《干股協(xié)議》,對自己的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行約定,一旦發(fā)生爭議,第一時(shí)間維護(hù)自己的合法權(quán)益。
【理論延伸】干股即虛擬股是指未出資而獲得的股份,但其實(shí)干股并不是指真正的股份,而應(yīng)該指假設(shè)這個(gè)人擁有這么多的股份,并按照相應(yīng)比例分取紅利,把干股協(xié)議叫做分紅協(xié)議更加貼切。
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