【咨詢】

我局執(zhí)法人員在農(nóng)資市場監(jiān)督檢查中，發(fā)現(xiàn)某商店代賣的化肥沒有合格證，以此為線索依法對xxx種子批發(fā)部庫房內(nèi)存放的肥料進行檢查并抽樣，委托檢測公司檢驗，經(jīng)檢驗，檢驗結(jié)論為：該樣品依據(jù)GB/T 15063-2009《復(fù)混肥料（復(fù)合肥料）》標準檢驗，所檢項目中有效磷不合格。送達不合格通知書及檢驗報告后當事人未提出復(fù)檢要求，化肥全部售出。抽樣基數(shù)480袋。貨值為46080元，違法所得1440元。

在如何處理上出現(xiàn)了兩種意見：

第一種意見認為，當事人的行為違反了《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十九條“銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的規(guī)定，屬于銷售以不合格冒充合格的肥料的違法行為，應(yīng)當依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任”的規(guī)定應(yīng)予以處罰。

第二種意見認為，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，“冒充”一詞的釋義為“以假充真，指假的東西，想來騙過別人，代替真的事物和人。也指當中含有欺騙和欺詐成分”。所以以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品應(yīng)以是否主觀故意為標準，此案中銷售者能提供來源以及檢驗報告等，不存在主觀故意的欺騙行為。本案中化肥抽檢不合格，屬于違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條“禁止生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的標準和要求的工業(yè)產(chǎn)品”，應(yīng)依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品(包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同)貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任”進行處罰。

請問，上述兩種意見哪種是正確的？

【參考意見】

關(guān)于如何準確適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條和第五十條的問題，2011年原質(zhì)檢總局曾經(jīng)有過一個答復(fù)，2023年周波與老梁曾經(jīng)專門合寫過一篇文章，這篇文章發(fā)表在《中國工商報》上，今天本號再次推送，讀完后答案就出來了（文中保留了撰寫時原“工商機關(guān)”的稱呼）。

正確區(qū)分銷售偽劣產(chǎn)品案件的不同情形，準確適用法律查處銷售偽劣產(chǎn)品案件

在依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》查處銷售偽劣產(chǎn)品案件中，很多地方的工商機關(guān)不注意區(qū)分銷售偽劣產(chǎn)品案件的不同情形，在處罰決定書中一律簡單地表述為：“當事人的上述行為違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十九條‘銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品’的規(guī)定，按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條‘在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任’的規(guī)定，決定對當事人作出如下處罰……”。

由于《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條中列舉的銷售偽劣產(chǎn)品違法行為與《刑法》第一百四十條“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金……”中列舉的銷售偽劣產(chǎn)品犯罪行為在用詞上完全相同（都是“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”），因此工商機關(guān)依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》查處的銷售偽劣產(chǎn)品案件很容易被檢察機關(guān)“對號入座”為銷售偽劣產(chǎn)品罪。

為避免因歧義引發(fā)不必要的麻煩，工商機關(guān)今后在查處銷售偽劣產(chǎn)品案件中，應(yīng)正確區(qū)分銷售偽劣產(chǎn)品案件的不同情形，分別適用不同的法條實施處罰。

一、準確理解和把握《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條與第五十條的異同

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值金額等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”第五十條規(guī)定：“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”需要注意的是，對上述兩條款不能孤立地理解，應(yīng)該結(jié)合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條“可能危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的工業(yè)產(chǎn)品，必須符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準；未制定國家標準、行業(yè)標準的，必須符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的要求。禁止生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的標準和要求的工業(yè)產(chǎn)品。具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定”和第三十九條“銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的規(guī)定進行深入理解，以掌握其法理涵義及精髓。

認真研究上述條款不難發(fā)現(xiàn)，雖然《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條和第五十條都是對經(jīng)營者經(jīng)營不合格產(chǎn)品違法行為的處罰罰則，有其相同點，但在某些方面還存在著明顯的不同。

（一）相同點：一是違法行為的大致分類相同，即針對的均是當事人質(zhì)量不合格產(chǎn)品經(jīng)營行為；二是對違法情節(jié)嚴重的處罰相同，即均是“吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”

（二）不同點：一是產(chǎn)品標準范圍不同。第四十九條規(guī)定的不合格產(chǎn)品僅指“不符合保障人體健康、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準”的產(chǎn)品，第五十條所指的不合格產(chǎn)品還包括產(chǎn)品標明采用的國家推薦性標準、企業(yè)標準、地方標準等產(chǎn)品；二是主觀要件不同。第四十九條不要求具備主觀要件，第五十條規(guī)定的“摻”“冒充”應(yīng)當具備主觀要件才能構(gòu)成；三是行政處罰幅度不同。第四十九規(guī)定可以處罰貨值金額等值以上三倍以下的罰款，第五十條規(guī)定可以處罰貨值金額50%以上三倍以下罰款。

準確理解和把握《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條與第五十條的異同，是確保工商機關(guān)在查處銷售偽劣商品案件中準確適用法律的基礎(chǔ)。

二、對銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的行為，適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條處罰

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條第二款規(guī)定：“禁止生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的標準和要求的工業(yè)產(chǎn)品。具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。”國務(wù)院制定的《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第一條規(guī)定：“為了保證直接關(guān)系公共安全、人體健康、生命財產(chǎn)安全的重要工業(yè)產(chǎn)品的質(zhì)量安全，貫徹國家產(chǎn)業(yè)政策，促進社會主義市場經(jīng)濟健康、協(xié)調(diào)發(fā)展，制定本條例。”第三條第一款規(guī)定：“國家實行生產(chǎn)許可證制度的工業(yè)產(chǎn)品目錄（以下簡稱目錄）由國務(wù)院工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定，并征求消費者協(xié)會和相關(guān)產(chǎn)品行業(yè)協(xié)會的意見，報國務(wù)院批準后向社會公布。”根據(jù)上述規(guī)定可以得出結(jié)論：凡是列入目錄的產(chǎn)品都屬于“保障人體健康、生命財產(chǎn)安全的產(chǎn)品”。因此對依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》查處的銷售列入目錄的不符合國家標準、行業(yè)標準產(chǎn)品違法行為的，均應(yīng)適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條進行處罰。

需要注意的是，根據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第三條第四款“國務(wù)院工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門適時對目錄進行評價、調(diào)整和逐步縮減，報國務(wù)院批準后向社會公布”之規(guī)定，列入目錄的產(chǎn)品并非固定不變，而是在不斷調(diào)整變化的。（最新“目錄”點擊藍色標題查閱《僅剩10類！國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于調(diào)整工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理目錄加強事中事后監(jiān)管的決定》》）

對銷售列入目錄的產(chǎn)品，經(jīng)檢驗不符合國家標準、行業(yè)標準的，工商機關(guān)依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》進行查處時，均應(yīng)適用第四十九條實施處罰。對這類違法行為在行政處罰決定書中的表述應(yīng)當是：“當事人的上述行為違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條第二款‘禁止生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的標準和要求的工業(yè)產(chǎn)品’的規(guī)定，屬于銷售不符合國家標準、行業(yè)標準產(chǎn)品的違法行為。按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條‘生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任’的規(guī)定，決定對當事人作出如下處罰……”。

應(yīng)該注意的是，這類違法行為中如果銷售者主觀上表現(xiàn)為故意，則可能涉嫌構(gòu)成犯罪。《刑法》第三章第一節(jié)規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，其中第一百四十一條至第一百四十八條對生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的犯罪及其處罰作了規(guī)定，包括生產(chǎn)銷售假藥罪，生產(chǎn)銷售劣藥罪，生產(chǎn)銷售劣質(zhì)食品罪，生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪，生產(chǎn)銷售偽劣醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料罪，生產(chǎn)銷售偽劣電器、鍋爐壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品罪，生產(chǎn)銷售假的或者失效的農(nóng)用生產(chǎn)資料罪和生產(chǎn)銷售劣質(zhì)化妝品罪等8種。上述這些犯罪行為其中有的行為性質(zhì)惡劣，危害性很大，只要實施了足以危害人體健康的行為，即構(gòu)成犯罪，并不要求有實際危害后果發(fā)生，如生產(chǎn)銷售假藥罪、生產(chǎn)銷售劣質(zhì)食品罪、生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪等；有的行為危害性相對較輕，則實施危害行為并已造成危害后果才構(gòu)成犯罪，如生產(chǎn)銷售劣藥并對人體健康造成嚴重危害的，銷售明知是不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料并對人體健康造成嚴重危害的，才構(gòu)成犯罪。另外，根據(jù)《刑法》第一百四十九條第一款“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在五萬元以上的，依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰”之規(guī)定，生產(chǎn)銷售假藥，生產(chǎn)銷售劣藥，生產(chǎn)銷售劣質(zhì)食品，生產(chǎn)銷售有毒有害食品，生產(chǎn)銷售偽劣醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，生產(chǎn)銷售偽劣電器、鍋爐壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品，生產(chǎn)銷售假的或者失效的農(nóng)用生產(chǎn)資料和生產(chǎn)銷售劣質(zhì)化妝品違法行為，即便因違法情節(jié)及危害后果等因素不構(gòu)成相應(yīng)各罪，但只要銷售金額在五萬元以上的，就以第一百四十條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪論處。工商執(zhí)法人員要認真學(xué)習(xí)《刑法》相關(guān)規(guī)定，對該類違法行為中涉嫌構(gòu)成犯罪的案件，要及時移送公安機關(guān)。

另外，根據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第五條“任何企業(yè)未取得生產(chǎn)許可證不得生產(chǎn)列入目錄的產(chǎn)品。任何單位和個人不得銷售或者在經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄的產(chǎn)品”的規(guī)定，工商機關(guān)在查辦這類案件時，按照職責分工，對于銷售或者在經(jīng)營活動中使用的目錄產(chǎn)品，已經(jīng)取得生產(chǎn)許可證，但質(zhì)量不合格的，按照前述《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條處罰；對于銷售或者在經(jīng)營活動中使用應(yīng)該取得而沒有取得生產(chǎn)許可證的產(chǎn)品，可不經(jīng)過質(zhì)量檢驗而直接依據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第四十八條“銷售或者在經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄產(chǎn)品的，責令改正，處5萬元以上20萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任”的規(guī)定進行查處。

三、對銷售除不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品之外的產(chǎn)品的行為，適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條處罰，但要區(qū)分“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的三種形態(tài)

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條中“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的“冒充”是構(gòu)成該違法行為的主觀要件。銷售者銷售的產(chǎn)品經(jīng)檢驗不合格時，其主觀狀態(tài)有三種：一是故意以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品；二是銷售者過失以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品；三是銷售者不知道所銷售的產(chǎn)品是不合格產(chǎn)品。這三種違法形態(tài)雖然都是按《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條處罰，但銷售者違反的法定義務(wù)是不同的，因此對違法行為的定性和在行政處罰決定書中的表述是大有區(qū)別的：

（一）銷售者故意以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。銷售者明明知道所銷售的產(chǎn)品不合格，而希望將不合格產(chǎn)品當合格產(chǎn)品銷售出去，屬于故意以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的情形。《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十九條規(guī)定：“銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。”當產(chǎn)品銷售者明知道自己銷售的產(chǎn)品為不合格產(chǎn)品而故意冒充合格產(chǎn)品銷售時，就違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十九條規(guī)定的法定義務(wù)，應(yīng)當按《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條規(guī)定，按“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”予以定性處罰。

“故意”、“冒充”是當事人的主觀態(tài)度，但在辦案中要用客觀證據(jù)予以固定。僅僅是當事人在《詢問筆錄》中自己承認是“故意”或“冒充”是不夠的。在《詢問筆錄》中的自認，當事人一旦反悔就沒有“故意”或“冒充”的證據(jù)了。更何況在沒有掌握其他證據(jù)的情況下，當事人是不會主動承認自己是故意將不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品銷售的。

證明銷售者有“故意”、“冒充”行為的證據(jù)一般有下列幾種：（1）產(chǎn)品無合格證，銷售者自行制作產(chǎn)品合格證；（2）銷售者虛假宣傳所銷售的產(chǎn)品獲獎或獲得名優(yōu)產(chǎn)品稱號；（3）展示的樣品合格，而銷售的或者庫房中的是不合格產(chǎn)品；（4）長期經(jīng)營該產(chǎn)品的經(jīng)營者所銷售的該產(chǎn)品價格明顯低于市場同類產(chǎn)品的價格；（5）被行政機關(guān)因質(zhì)量不合格處罰又銷售同類不合格產(chǎn)品的；（6）被消費者投訴，經(jīng)鑒定是不合格產(chǎn)品又繼續(xù)銷售該產(chǎn)品的；（7）提供虛假的或者篡改的質(zhì)量檢測報告或其他證明材料的；（8）執(zhí)法機關(guān)立案調(diào)查后，銷售者轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀被查封、扣押的產(chǎn)品的；（9）其他能夠證明有故意行為的證據(jù)。

對這類違法行為在行政處罰決定書中的表述應(yīng)當是：“當事人的上述行為違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十九條‘銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品’的規(guī)定，屬于以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的違法行為。按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條‘在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任’的規(guī)定，決定對當事人作出如下處罰……”。

應(yīng)當注意的是，這類違法行為如果銷售金額達到五萬元以上的，就涉嫌構(gòu)成了《刑法》第一百四十條規(guī)定的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”，應(yīng)當及時移送公安機關(guān)。

（二）銷售者過失以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。銷售者過失“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”是指銷售者應(yīng)當履行《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定銷售者應(yīng)當盡到的產(chǎn)品質(zhì)量責任和義務(wù)，因為疏忽大意或者因質(zhì)量責任制度不健全，未盡到法定義務(wù)而導(dǎo)致不合格產(chǎn)品當著合格產(chǎn)品銷售，或者過于自信而導(dǎo)致不合格產(chǎn)品當著合格產(chǎn)品銷售。

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三章第二節(jié)對銷售者產(chǎn)品質(zhì)量的責任和義務(wù)做出了明確的規(guī)定，其中第三十三條規(guī)定：“銷售者應(yīng)當建立并執(zhí)行進貨檢查驗收制度，驗明產(chǎn)品合格證明和其他標識。”銷售者因疏忽大意未執(zhí)行進貨檢查驗收制度對產(chǎn)品進行檢查驗收，或者未建立進貨驗收制度、未驗明產(chǎn)品合格證明，就違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》三十三條規(guī)定的銷售者的法定義務(wù)。因未履行法定義務(wù)而導(dǎo)致將不合格產(chǎn)品當著合格產(chǎn)品銷售，就屬于“過失以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”，就應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任。對這類違法行為在處罰決定書中的表述應(yīng)當是：“當事人的上述行為違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十三條‘銷售者應(yīng)當建立并執(zhí)行進貨檢查驗收制度，驗明產(chǎn)品合格證明和其他標識’的規(guī)定，屬于過失以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的違法行為。按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條‘在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任’的規(guī)定，決定對當事人作出如下處罰……”。

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十四條規(guī)定：“銷售者應(yīng)當采取措施，保持銷售產(chǎn)品的質(zhì)量。”由于銷售者的疏忽大意，造成應(yīng)當小心輕放的產(chǎn)品在搬運時動作過大、或者不能倒置的產(chǎn)品被倒置、應(yīng)當避雨的產(chǎn)品受到雨淋等等，而導(dǎo)致質(zhì)量受到損害。銷售者又過于自信產(chǎn)品不會造成質(zhì)量問題，未盡到“保持產(chǎn)品質(zhì)量”的義務(wù)，造成不合格產(chǎn)品當著合格產(chǎn)品銷售，銷售者違反的是該條規(guī)定的法定義務(wù)。（如果銷售者明知產(chǎn)品質(zhì)量受到了損害而當著合格產(chǎn)品銷售的，則屬于故意的情形。）對這類違法行為在處罰決定書中的表述應(yīng)當是：“當事人的上述行為違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十四條‘銷售者應(yīng)當采取措施，保持銷售產(chǎn)品的質(zhì)量’的規(guī)定，屬于過失以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的違法行為。按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條‘在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任’的規(guī)定，決定對當事人作出如下處罰……”。

因《刑法》沒有規(guī)定過失銷售偽劣商品為犯罪，因此因過失而構(gòu)成“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的行為不構(gòu)成犯罪，不涉及向公安機關(guān)移送的問題。

（三）銷售者不知道所銷售的產(chǎn)品是不合格產(chǎn)品。銷售者所銷售的產(chǎn)品進貨渠道正常、產(chǎn)品合格證及其他標識齊全，以銷售者的基本常識無法判明產(chǎn)品是否存在內(nèi)在質(zhì)量問題，銷售者履行了《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的銷售者義務(wù)，但經(jīng)檢驗所銷售的產(chǎn)品屬于不合格產(chǎn)品，這就是銷售者沒有過錯、過失的情形。如果仍然認定銷售者是以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，就缺少了銷售者“冒充”這個主觀要件，定性就不準確。

認定對這類違法行為的關(guān)鍵在于認清是誰在“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”。銷售者所銷售的產(chǎn)品是有合格證的，或者是在商品上標明了產(chǎn)品的執(zhí)行標準的，但經(jīng)檢驗后該產(chǎn)品不合格或者不符合標明的執(zhí)行標準，則該產(chǎn)品就屬于“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的商品。但這是生產(chǎn)者將不合格產(chǎn)品貼上“合格”的標簽投放到流通領(lǐng)域的，冒充者是產(chǎn)品的生產(chǎn)者，銷售者沒有“冒充”的行為。

“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的商品是《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條規(guī)定禁止銷售的產(chǎn)品。銷售者的行為就是銷售了“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的商品。銷售者的違法性質(zhì)屬于“銷售了禁止銷售的產(chǎn)品”。按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十五條規(guī)定，銷售者銷售本法第四十九條至第五十三條規(guī)定禁止銷售的產(chǎn)品，有充分證據(jù)證明其不知道該產(chǎn)品為禁止銷售的產(chǎn)品并如實說明其進貨來源的，可以從輕或者減輕處罰。該條規(guī)定充分體現(xiàn)了國家對產(chǎn)品質(zhì)量責任實行的是嚴格責任制而非過錯責任制，也是對銷售者舉證責任倒置的要求，銷售者必須向執(zhí)法機關(guān)證明自己履行了進貨驗收制度，不知道所銷售的產(chǎn)品是禁止銷售的產(chǎn)品，并如實提供進貨來源的證據(jù)、經(jīng)辦案機關(guān)查證屬實才符合減輕、從輕的條件（如果當事人不能證明自己不知道或者有弄虛作假，提供虛假證據(jù)材料，轉(zhuǎn)移被查封、扣押的產(chǎn)品等行為的，則屬于故意的情形）。

對該類違法行為在處罰決定書的表述應(yīng)當是：“當事人所銷售的商品不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款第（三）項‘符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況’的規(guī)定，銷售了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條規(guī)定的‘以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品’的商品，屬于銷售禁止銷售的產(chǎn)品的違法行為。由于當事人能夠如實說明進貨來源，有證據(jù)證明當事人不知道該產(chǎn)品為禁止銷售的產(chǎn)品，按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十五條‘銷售者銷售本法第四十九條至第五十三條規(guī)定禁止銷售的產(chǎn)品，有充分證據(jù)證明其不知道該產(chǎn)品為禁止銷售的產(chǎn)品并如實說明其進貨來源的，可以從輕或者減輕處罰’和第五十條‘在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任’的規(guī)定，決定對當事人作出如下處罰……”。

因該類違法行為銷售者沒有過錯、過失，涉及不到涉嫌犯罪的問題，因此也當然涉及不到向公安機關(guān)移送的問題。