工程建設(shè)中的發(fā)包、承包、分包、轉(zhuǎn)包、內(nèi)包、掛靠是實(shí)務(wù)中一個(gè)非常普遍的工程現(xiàn)象和常見的法律問題。對(duì)這幾個(gè)問題的正確理解和把握是正確處理工程實(shí)務(wù)的基礎(chǔ)。那工程轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)別有哪些呢？接下來由找法網(wǎng)小編為大家?guī)黻P(guān)于此問題的分析，歡迎閱讀。

一、工程轉(zhuǎn)包與分包的區(qū)別有哪些

1、主體不同

轉(zhuǎn)包發(fā)生在總承包人和轉(zhuǎn)承包人之間；分包則發(fā)生在總承包人與分包人之間。

2、對(duì)象不同

轉(zhuǎn)包的對(duì)象是施工合同的全部工程；分包僅指主體工程外的分部分項(xiàng)工程，是發(fā)包合同中一部分。

3、合同效力不同

轉(zhuǎn)包屬于法律法規(guī)所明確禁止的無效行為；違法分包為法律所禁止，而建設(shè)工程總承包合同中明確有約定了可以分包或者經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可的分包屬合法行為。

由于建設(shè)工程項(xiàng)目轉(zhuǎn)包是法律絕對(duì)禁止的，因此存在轉(zhuǎn)包情形的建設(shè)施工合同無效。但存在違法分包情形并不直接導(dǎo)致建設(shè)施工合同無效。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第四條、第五條規(guī)定，雖然建設(shè)工程發(fā)包人將工程項(xiàng)目發(fā)包給超越資質(zhì)等級(jí)的承包人，屬于違法分包導(dǎo)致建設(shè)施工合同無效的情形，但只要承包人在建設(shè)工程竣工驗(yàn)收前取得相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持。

由此可知，違法分包并不直接導(dǎo)致建設(shè)施工合同無效。此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條第四款，當(dāng)存在建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包情形的，發(fā)包人均可請(qǐng)求解除合同（此處的合同應(yīng)是發(fā)包人與非法轉(zhuǎn)包人或違法分包人簽訂的合同）。由此產(chǎn)生的是法定合同解除權(quán)，但解除之前的合同仍然有效。

4、對(duì)應(yīng)的義務(wù)不同

轉(zhuǎn)包合同中，總承包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù)，不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等責(zé)任；而分包合同中，總承包人成立項(xiàng)目部，派出專業(yè)技術(shù)人員對(duì)分承包人的工作內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督、管理和指導(dǎo)。

二、違法轉(zhuǎn)包和非法轉(zhuǎn)包的法律后果

由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場(chǎng)混亂，所《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定：承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

《建筑法》第67條規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款。從而將此兩類行為定性為違反行政法禁止性規(guī)定的行為；而《合同法》也有同樣規(guī)定禁止非法轉(zhuǎn)包和違法分包。承包人由此所實(shí)際取得的收益，根據(jù)建筑立法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，類同于出借建筑法定資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)因出借行為取得的利益，和無資質(zhì)建筑企業(yè)因借用資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同取得的利益，均屬于非法所得，應(yīng)由法院在訴訟中予以收繳。

三、如何認(rèn)定違法分包

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條的規(guī)定：

違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

上述內(nèi)容為大家簡(jiǎn)要分析了“工程轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)別有哪些”這一問題。大家可以學(xué)習(xí)到工程轉(zhuǎn)包和分包中，都是將承包的工程交給第三方，企業(yè)自己不再負(fù)責(zé)實(shí)際施工。同時(shí)，還可以通過分包或轉(zhuǎn)包，向第三方收取一筆費(fèi)用?？梢岳斫鉃榘l(fā)包方只需要提供資金流和技術(shù)監(jiān)督，不進(jìn)行實(shí)際的生產(chǎn)活動(dòng)。主要存在三大差異，分別是合法性、責(zé)任承擔(dān)和承包限制。