當企業(yè)進入破產(chǎn)程序，往往存在債權人與債務人互負債務的情形。在破產(chǎn)程序中，哪些主體可以行使抵銷權？適用抵銷權的互抵債權債務需要滿足哪些條件？抵銷權的生效應該通過什么樣的程序來確定？這些問題都直接關系到抵銷權在整個破產(chǎn)程序中的行使。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱“《企業(yè)破產(chǎn)法》”）及最高人民法院關于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）（以下簡稱“《企業(yè)破產(chǎn)法》若干規(guī)定（二）”），筆者將在下文中對抵銷權的行使問題進行梳理和分析，以供參考。

【破產(chǎn)抵銷權行使的主體】

《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條規(guī)定，債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張撤銷。《企業(yè)破產(chǎn)法》若干規(guī)定（二）第四十一條規(guī)定，債權人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第四十條的規(guī)定行使抵銷權，應當向管理人提出抵銷主張；管理人不得主動抵銷債務人與債權人的互負債務，但抵銷使債務人財產(chǎn)受益的除外。

由此可見，抵銷權行使的主體為債權人及管理人，但管理人行使抵銷權的條件是行使撤銷權能夠使債務人財產(chǎn)受益，否則管理人不得主動抵銷。

需要注意的是，《企業(yè)破產(chǎn)法》中的“債權人”這一法律主體該如何界定？凡是主張對債務人享有權利的主體即可，還是需根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的債權申報及審查程序方可確認其“債權人”身份？對此，司法實踐中，法院的裁判意見是債權人的身份應經(jīng)債權申報、審查等破產(chǎn)程序方能予以認定，也就是說只有經(jīng)過破產(chǎn)程序的認定，債權人才有權利主張抵銷權。如債權人的身份未經(jīng)債權申報、管理人審查、債權人會議核查、人民法院裁定等程序予以確定，則其行使抵銷權的主體條件不能滿足，抵銷權亦無法行使。

【破產(chǎn)抵銷權行使的條件】

《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條規(guī)定，債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。但是有下列情形之一的，不得抵銷：

1.【破產(chǎn)受理后，不能另行取得債權用于抵銷】債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的；

2.【債務人具有破產(chǎn)原因時，債權人對債務人形成的債務原則不能抵銷】債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是債權人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；

3.【債務人具有破產(chǎn)原因時，債務人的債務人對債務人取得的債權原則上不能抵銷】債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。

《企業(yè)破產(chǎn)法》若干規(guī)定（二）第四十三條規(guī)定，債權人主張抵銷，管理人以下列理由提出異議的，人民法院不予支持：

1.破產(chǎn)申請受理時，債務人對債權人負有的債務尚未到期；

2.破產(chǎn)申請受理時，債權人對債務人負有的債務尚未到期；

3.雙方互負債務標的物種類、品質(zhì)不同。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十六條規(guī)定，未到期的債權，在破產(chǎn)受理時視為到期。在一般的民事活動中，債權只有在其清償期屆滿時才予以清償，但是由于破產(chǎn)程序是一種概括式集體清償程序，如果將未到期的債權不作為到期債權一并納入破產(chǎn)程序予以申報和清償，破產(chǎn)程序終結(jié)后，該債權人的債權將得不到合理清償，這明顯不符合破產(chǎn)法立法初衷。對于抵銷權行使的過程中，債權人對債務人負有的債務也是一樣的原理。根據(jù)破產(chǎn)程序概括性集體清償?shù)哪繕耍p方互負債權債務標的物種類、品質(zhì)等的不同，也并不會影響抵銷權的實現(xiàn)。

【破產(chǎn)抵銷權的生效方式】

在抵銷權的生效問題上，存在管理人確認生效及管理人提起異議訴訟后生效兩個方面。

【管理人確認生效】《企業(yè)破產(chǎn)法》若干規(guī)定（二）第四十二條第一款規(guī)定，管理人收到債權人提出主張債務抵銷的通知后，經(jīng)審查無異議，抵銷自管理人收到通知之日起生效。

【管理人提起異議訴訟后生效】《企業(yè)破產(chǎn)法》若干規(guī)定（二）第四十二條第二款、第三款規(guī)定，管理人對抵銷主張有異議的，應當在約定的異議期限內(nèi)或者自收到主張債務抵銷的通知之日起三個月內(nèi)向人民法院提起訴訟。無正當理由逾期提起的，人民法院不予支持。人民法院判決駁回管理人提起的抵銷無效訴訟請求的，該抵銷自管理人收到債務抵銷通知之日起生效。

【結(jié)語】

抵銷權是經(jīng)《企業(yè)破產(chǎn)法》及《企業(yè)破產(chǎn)法》若干規(guī)定（二）確定的一種法定權利，需經(jīng)債權人主體界定、條件審核、生效程序等一系列條件滿足后得以實現(xiàn)。從目前的司法實踐看，抵銷權糾紛在破產(chǎn)糾紛中的占比很小，但也出現(xiàn)了如“擔保追償權”能否適用破產(chǎn)抵銷的情形，筆者也將在后續(xù)結(jié)合司法案例對該問題進行整理和分析。