第一節(jié) 商法的概念

商法

1 商法的調(diào)整對象

商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系。

2．商事關(guān)系

指一定社會(huì)中通過市場經(jīng)營活動(dòng)而形成的社會(huì)關(guān)系，主要包括商事組織關(guān)系和商事交易關(guān)系。

（組織法和行為法的結(jié)合，就是商法）。

3．商事關(guān)系的主要標(biāo)志是商人和商行為。

商人，是以自己名義實(shí)施商行為并以此為常業(yè)的人，在我國，商人主要包括

（1）個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；

（2）合伙企業(yè)：與獨(dú)資公司相對，由兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。

（3）公司和其他形式的企業(yè)法人；

（4）聯(lián)營企業(yè)：聯(lián)營企業(yè)(Associated Enterprises) 指兩個(gè)及兩個(gè)以上相同或不同所有制性質(zhì)的企業(yè)法人或事業(yè)單位法人，按自愿、平等、互利的原則，共同投資組成的經(jīng)濟(jì)組織。

（5）外商投資企業(yè)：依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。

商行為，大陸法系學(xué)者一般認(rèn)為是指以營利性營業(yè)為目的而從事的各種表意行為。其規(guī)制原則主要有三種：

（1）主觀主義原則。主觀主義原則的立法理念是以商人概念為出發(fā)點(diǎn)，在此基礎(chǔ)上推導(dǎo)出商行為的具體形態(tài)，并以列舉的方式揭示出商行為的范圍。大陸法系國家采用主觀主義立法原則的主要有意大利，德國，瑞士等國。

（2）客觀主義原則。客觀主義原則的立法理念是以行為的客觀性作為出發(fā)點(diǎn)來確定商事行為。《法國商法典》創(chuàng)造了這一原則，而《西班牙商法典》則繼承和發(fā)展了這一原則。

（3）折中主義原則。折中主義原則的立法理念是在主觀主義原則和客觀主義原則基礎(chǔ)上，依據(jù)行為的客觀性和商人的經(jīng)營方法兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來確定是否屬于商行為。日本現(xiàn)行商法典和法國修改后的商法典采取該立法原則。

4．形式的商法和實(shí)質(zhì)的商法

我國沒有形式的商法，但存在實(shí)質(zhì)的商法，主要表現(xiàn)為大量的商事單行法，公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法等。

5．商法與民法、經(jīng)濟(jì)法既有緊密聯(lián)系，也有一定區(qū)別。

簡單而言，民法是一般法，商法是特別法，民法對商法具有領(lǐng)導(dǎo)指導(dǎo)的意義，而商法對民法具有補(bǔ)充、變更、限制的作用。商法與經(jīng)濟(jì)法的區(qū)別主要在于商法以當(dāng)事人意識自治為主導(dǎo)性原則，經(jīng)濟(jì)法則強(qiáng)調(diào)國家意志和政府職能的介入，并以國家政策為主導(dǎo)。

第二節(jié) 商法的歷史沿革

商法雖源于古羅馬時(shí)代的商事規(guī)約，但我們今天所理解的意義上的近代商法卻是始于中世紀(jì)歐洲地中海沿岸自治城市的商人法，正式確立于1807年的法國商法典。中國古代“重農(nóng)抑商”，商法極不發(fā)達(dá)，20世紀(jì)初以來的百年商事立法，主要是引進(jìn)借鑒西方商法，主要是大陸法系的商法，但新中國改革開放后的商事立法也有不少是借鑒了英美法等的商事立法。

第三節(jié) 商法的一般原則

商法的一般原則是市場經(jīng)濟(jì)的客觀要求，在法律上的反映。現(xiàn)代商法主要有四大基本原則。

一 強(qiáng)化企業(yè)組織

1．提高企業(yè)素質(zhì)。主要依靠兩套法律機(jī)制，一是，企業(yè)融資和確保企業(yè)財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)的法律機(jī)制，

如公司法上的有限責(zé)任、資本三原則。二是，實(shí)現(xiàn)企業(yè)優(yōu)勝劣汰和實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)優(yōu)化組合的法律機(jī)制，如破產(chǎn)、重整、兼并制度。

2．完善企業(yè)結(jié)構(gòu)。包括完善企業(yè)內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)（主要是合理分配投資者和經(jīng)營者的權(quán)利）和協(xié)調(diào)企業(yè)內(nèi)部關(guān)系

商法

（主要保護(hù)職工利益，加強(qiáng)職工民主管理）。

二 提高經(jīng)濟(jì)效益 即 ：降低交易成本，提高經(jīng)營收益。商法的這一原則主要體現(xiàn)在保護(hù)產(chǎn)權(quán)、維護(hù)信用、促使交易便捷三個(gè)方面。

1．商法保護(hù)產(chǎn)權(quán)，主要體現(xiàn)在界定產(chǎn)權(quán)（明晰產(chǎn)權(quán)）和維護(hù)其權(quán)威上；包括在產(chǎn)權(quán)受侵害時(shí)，給予及時(shí)、充分的救濟(jì)。

2．信用的核心是信任。信任就意味著可以低成本地進(jìn)行交易，從而提高經(jīng)濟(jì)效率。破產(chǎn)法對維護(hù)信用有積極的作用。

3交易便捷可以節(jié)約時(shí)間成本。為此，商法提供了不少制度支持。如商事交易的技術(shù)化（定型化），大量運(yùn)用默示行為、證明形式自由、時(shí)效短促、商事促裁等。

三 維護(hù)交易公平

就是要維護(hù)市場的正常秩序，主要體現(xiàn)為平等原則和誠信原則。例如，信息披露制度、一股一權(quán)原則、禁止內(nèi)幕交易等，體現(xiàn)了平等原則。董事對公司的忠實(shí)義務(wù)、投保人的如實(shí)告知義務(wù)等，體現(xiàn)了誠信原則。

四 保障交易安全 商法為此提供的制度主要有：

1．強(qiáng)行主義；

2．公示原則；

3．外觀法則（客觀主義）；

4．嚴(yán)格責(zé)任；

5．保護(hù)善意買受人（第三人）。

第四節(jié) 商法的種類

商法

1．中華人民共和國公司法

（1993年12月29日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過 根據(jù)1999年12月25日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國公司法）的決定》第一次修正根據(jù)2004年8月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國公司法）的決定》第二次修正 2005年10月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議修訂）

中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例

（1994年6月24日中華人民共和國國務(wù)院令第156號發(fā)布 根據(jù)2005年12月18日《國務(wù)院關(guān)于修改（中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例）的決定》修訂）

2．中華人民共和國合伙企業(yè)法

（1997年2月23日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過 2006年8月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議修訂）

3．中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

（1999年8月30目第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議通過 1999年8月30日中華人民共和國主席令第20號公布自2000年1 月1日起施行）

4．中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法

（1979年7月1日第五屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過 根據(jù)1990年4月4日第七屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法）的決定》修正根據(jù)2001年3月15目第九屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法）的決定》第二次修正）

5．中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法

（1988年4月13日第七屆全國人民代表大會(huì)第一次會(huì)議通過根據(jù)2000 年10月31日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法）的決定》修正）

6．中華人民共和國外資企業(yè)法

（1986年4月12日第六屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過 根據(jù)2000年10月31日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國外資企業(yè)法）的決定》修正）

7．中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法

（2006年8月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議通過2006年8月27日中華人民共和國主席令第54號公布自2007年6月1日起施行）

8．中華人民共和國票據(jù)法

（1995年5月10日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議通過 根據(jù)2004年8月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國票據(jù)法）的決定》修正）

9 、中華人民共和國保險(xiǎn)法

（1995年6月30日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十四次會(huì)議通過 根據(jù)2002年10月28日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國保險(xiǎn)法〉的決定》修正）

10．中華人民共和國海商法

（1992年11月7日第七屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十八次會(huì)議通過 1992年11月7日中華人民共和國主席令第64號公布自1993年7月1日起施行）