《勞動合同法》第三十八條、第四十六條規(guī)定，因用人單位的過錯導(dǎo)致勞動者解除勞動合同的，用人單位要支付經(jīng)濟補償。

本案中，用人單位確實存在第三十八條規(guī)定的情形，但勞動者經(jīng)濟補償?shù)恼埱蟛]有得到法院的支持，這是為什么呢？使用第三十八條解除勞動合同要注意些什么呢？

【案 例】

案情簡介

（2023）蘇05民終4470號

2023年6月1日，孫某進入公司工作。

2023年1月至11月，孫某月工資平均為8500元左右，最后兩個月工資為3313.79元、2344.25元。工資發(fā)放時間為次月發(fā)放。

2023年1月28日，孫某向公司發(fā)出《解除勞動合同通知書》，解除理由是未及時足額支付勞動報酬，公司于次日收到通知。

孫某要求公司支付加班工資差額及經(jīng)濟補償。

一審法認(rèn)為

結(jié)合月度考勤表載明的孫某的工作時間，公司發(fā)放孫某的工資應(yīng)屬合理。孫某要求公司支付加班費的訴訟請求，缺乏依據(jù)，不予支持。

孫某解除勞動關(guān)系的行為是被迫的。2023年9月起，公司減少孫某所在班組的工作量，后直接停止給孫某所在班組派活并安排班組其他人員出差，留孫某一個人在班組、不給發(fā)活，孫某實際得到的2023年1月工資為2344.25元，遠(yuǎn)低于其平均工資水平。結(jié)合孫某的工作時間和工資發(fā)放情況，以及提交的錄音證據(jù)，印證了孫某關(guān)于公司故意不向其派活導(dǎo)致其工資減少的陳述。

本院認(rèn)為，公司在孫某平時工資組成絕大部分為計件工資的情況下不向其派活，導(dǎo)致其工資減少，孫某在此情況下以公司欠付工資為由提出解除勞動合同并要求經(jīng)濟補償，符合法律規(guī)定，予以支持。

二審法院認(rèn)為

孫某解除勞動合同的理由是《勞動合同法》第38條的未及時足額支付勞動報酬。根據(jù)查明事實，公司已向?qū)O某足額支付2023年1月前的勞動報酬。2023年1月29日，公司收到孫某解除勞動合同通知書時，尚未到發(fā)放1月份工資的時間。

故，公司不存在未及時足額向?qū)O某支付勞動報酬的情形，孫某解除勞動合同的理由不成立，要求公司支付經(jīng)濟補償無事實和法律依據(jù)，不予以支持。

【分 析】

一、勞動者解除勞動合同的情形

普通合同的解除情形有法定解除，也有約定解除，也就是在合同中可以約定在哪些情形下合同主體有解除權(quán)。

勞動合同不同于普通合同，勞動合同的解除情形只能法定，不能約定。

勞動合同的解除情形規(guī)定在《勞動合同法》的第三十六條至第四十一條當(dāng)中，其中勞動者提出解除的情形規(guī)定在第三十七條和第三十八條當(dāng)中。

第三十七條規(guī)定的是勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

勞動者具有天然的辭職權(quán)，解除勞動合同不需要任何理由，只要履行提前通知義務(wù)即可。

第三十八條規(guī)定的是因為用人單位存在過錯，導(dǎo)致勞動者被迫提出解除勞動合同，依據(jù)第四十六條的規(guī)定，依據(jù)該條解除勞動合同，用人單位要支付經(jīng)濟補償。

二、使用第三十八條解除時要注意的細(xì)節(jié)

實務(wù)中，用人單位客觀上確實存在第三十八條規(guī)定的情形，但因為勞動者的操作不當(dāng)，導(dǎo)致經(jīng)濟補償沒有得到勞動仲裁委或人民法院的支持。具體操作時要注意以下幾點：

1、勞動合同的解除規(guī)則

《民法典》第五百六十五條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依法主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。”

解除權(quán)的性質(zhì)是形成權(quán)，行使解除權(quán)的方式是通知。解除權(quán)人在行使解除權(quán)時只要將解除合同的意思表達(dá)通知對方，即產(chǎn)生解除的效力。

勞動合同也是合同的一種，在勞動合同的解除上應(yīng)當(dāng)遵循合同解除的一般原理。

勞動者在行使解除權(quán)時，應(yīng)當(dāng)按以上規(guī)定向用人單位發(fā)出解除通知，當(dāng)解除通知到達(dá)用人單位時產(chǎn)生解除勞動合同的效力。

在具體操作時，勞動者要注意證明解除事實本身，也就是已經(jīng)通知用人單位解除勞動合同了，最好用書面的方式向用人單位提出解除，可以通過寄送EMS的方式，留有相應(yīng)的證據(jù)，也可以通過向用人單位直接面交的方式，面交時進行相應(yīng)的錄音錄像等，或者通過其他容易證明的方式。切忌使用不好證明的口頭方式。

2、解除事實與理由

《勞動合同法》第四十六條規(guī)定，勞動者以第三十八條解除勞動合同的，用人單位要支付經(jīng)濟補償。

這里明確要獲得經(jīng)濟補償，解除的理由一定要是第三十八條當(dāng)中規(guī)定情形，如果不是第三十八條規(guī)定的情形，將不能獲得經(jīng)濟補償。

首先，勞動者要有證據(jù)證明用人單位存在第三十八條規(guī)定的情形。

比如，本案中，勞動者的解除理由是未足額支付勞動報酬，但法院最終查明用人單位沒有拖欠加班工資，1月份的工資在解除時還沒有到發(fā)放時間，所以，未足額支付勞動報酬的事實并不存在。

其次，勞動者要寫明解除勞動合同的理由是用人單位存在第三十八條規(guī)定的情形。

比如，本案中，用人單位客觀上有第三十八條規(guī)定的不提供勞動條件的情形，但勞動者的解除通知上列明的理由是未足額支付勞動報酬，最終法院沒有支持勞動者經(jīng)濟補償?shù)恼埱蟆?/p>

另外，如果在解除通知中已經(jīng)寫明了解除理由，事后再補充其他理由，一般不會得到仲裁或法院的支持，原因還是解除權(quán)是形成權(quán)，解除通知到達(dá)用人單位即生效，不存在事后再補充理由的問題。

所以，勞動者的解除理由一定要準(zhǔn)確，如果在解除時不是十分肯定是哪種情形，可以寫得寬泛一些，就籠統(tǒng)地寫依據(jù)第三十八條，而不寫依據(jù)第三十八條具體的哪一項，這樣在事后還有補充回旋的余地。