建設(shè)工程案件中，承包人常面臨發(fā)包人工期逾期索賠，而承包人一般處于較為弱勢的法律地位，簽署的施工合同關(guān)于逾期違約金的標(biāo)準(zhǔn)往往較高，當(dāng)違約金標(biāo)準(zhǔn)約定較高時，承包人向法院提出違約金申請時，法院調(diào)整違約金標(biāo)準(zhǔn)及理由五花八門。在本期案例中，發(fā)包人在起訴時自知合同約定過高，主動調(diào)低違約金標(biāo)準(zhǔn)，法院又是如何認(rèn)定的呢？【案例案號：（2023）遼民一終字第00336號】

【案情簡介】2006年8月1日，原告大連海明科技有限公司（以下簡稱“海明公司”）與被告北京港源建筑裝飾工程有限公司（以下簡稱“港源公司”）就海明公司開發(fā)建設(shè)的大連“智業(yè)廣場”項目D1號、D2號、E號樓內(nèi)外墻裝飾裝修工程及玻璃幕墻等分項工程達(dá)成《裝飾裝修施工協(xié)議書》，約定：由港源公司承包該分項工程，包工包料，工期為2006年8月1日至同年11月30日。后雙方協(xié)商由2006年11月30日變更為2008年9月30日，然港源公司仍未能在2008年9月30日如期竣工構(gòu)成違約，一審法院構(gòu)成逾期竣工192日。

《裝飾裝修施工協(xié)議書》：約定：“由于承包人原因致使工期延誤又沒有充分理由說明或簽證，每延誤一天，承包人支付給發(fā)包人工程總價的5‰違約金”。海明公司在起訴時，主動將違約金調(diào)整為0.5‰。請求法院判令港源公司承擔(dān)工程逾期861天（2006年11月30日至2009年4月10日）的逾期違約金19327297.50元。一審法院經(jīng)審理后，認(rèn)為該違約金標(biāo)準(zhǔn)既符合法律規(guī)定又比較合理，未再進行調(diào)整。

一審法院認(rèn)定，既然港源公司逾期完工的行為構(gòu)成違約，那么，其本應(yīng)當(dāng)按照《裝飾裝修施工協(xié)議書》中關(guān)于“由于承包人原因致使工期延誤又未有充分理由說明或簽證，每延誤一天，承包人支付給發(fā)包人工程總價的5‰違約金”的約定向海明公司支付逾期完工的違約金，但由于按照工程總價的日千分之五標(biāo)準(zhǔn)支付，違約金約定明顯過高，而海明公司現(xiàn)又主動申請下調(diào)違約金標(biāo)準(zhǔn)至工程總價的日萬分之五，一審法院認(rèn)為，海明公司的下調(diào)違約金的申請既符合法律規(guī)定又比較合理，予以準(zhǔn)許。根據(jù)雙方變更后的約定，逾期竣工違約金的起算點應(yīng)為2008年10月1日，海明公司提出按照原合同約定的期限2006年11月30日起算，沒有依據(jù)。因此，港源公司向海明公司支付的逾期竣工違約金應(yīng)為44094498.88元乘以0.0005乘以192天（2008年10月1日至2009年4月10日）等于4233071.89元。

【律師點評】違約金過高調(diào)整問題，法院一般從公平原則出發(fā)，考慮雙方過錯，兼顧合同履行情況等因素予以酌定。通常一般因為違約金標(biāo)準(zhǔn)過高予以調(diào)低，但也罕見得存在因違約金標(biāo)準(zhǔn)過低，法院酌情予以調(diào)高的案例。如（2023）蘇民終26號一案中，江蘇省高級人民法院認(rèn)為：“雖然雙方在施工合同第三條第2.3款約定了違約金的計算方式，但該約定的違約金明顯低于金泰置業(yè)因中建六局逾期竣工而造成的損失，故綜合金泰置業(yè)的實際損失、兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度等因素，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十八條的規(guī)定，針對中建六局逾期竣工的違約金，本院酌定為50萬元。”

一般認(rèn)為，違約金調(diào)整屬于法官自由裁量范疇，最高法院目前也未對違約金的調(diào)整制定統(tǒng)一規(guī)范，有調(diào)整為每日萬分之三的【如案號：（2023）蘇民終字第0320號】，也有調(diào)成為年利率調(diào)整為24%（如案號：【（2023）閩民終字第638號】，還有調(diào)整為中國人民銀行同期同類貸款利率1.3倍【如案號：（2023）閩民終字第638號】等等。通常認(rèn)為，違約金以損失填補為原則，兼具懲罰功能。法院一般認(rèn)為當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

實操建議：當(dāng)事人若意識到合同約定過高時，較難獲得法院的全部支持，切勿貪多求全，仍堅持全額主張。大可退步海闊天空，以退為進，主動酌情調(diào)整到年化30%，甚至年化24%以內(nèi)。主動應(yīng)得法官的第一好感，更有利于違約金訴求得到法官支持，同時也可避免訴訟費等訴訟費成本的無妄損失，俗話說得好：舍得舍得，有舍才有得。