2023年是打好防范化解金融風(fēng)險(xiǎn)攻堅(jiān)戰(zhàn)的收官之年。在今年全國檢察長會(huì)議上，最高人民檢察院檢察長張軍強(qiáng)調(diào)要加大洗錢犯罪打擊力度，要求各級(jí)檢察機(jī)關(guān)要從反洗錢國家戰(zhàn)略和金融安全高度，改變“重上游犯罪、輕洗錢犯罪”，以及對(duì)證明有難度的下游犯罪習(xí)慣性適用其他罪名的問題，加大洗錢犯罪打擊力度。

7月份，最高檢印發(fā)《關(guān)于充分發(fā)揮檢察職能服務(wù)保障“六穩(wěn)”“六?！钡囊庖姟芬苍俅螐?qiáng)調(diào)要加大懲治洗錢犯罪的力度，要求辦理上游犯罪案件時(shí)要同步審查是否涉嫌洗錢犯罪，上游犯罪共犯以及掩飾、隱瞞犯罪所得、非法經(jīng)營地下錢莊等行為同時(shí)構(gòu)成洗錢罪的，擇一重罪依法從嚴(yán)追訴。

加大洗錢犯罪打擊力度，要求司法機(jī)關(guān)準(zhǔn)確把握洗錢罪構(gòu)成要件、依法認(rèn)定行為構(gòu)成洗錢罪。我國《刑法》第191條規(guī)定的洗錢罪的認(rèn)定要點(diǎn)包括：

一、關(guān)于上游犯罪

01《刑法》第191條洗錢罪的上游犯罪限定為七類犯罪

1997年刑法首次將洗錢行為入罪，上游犯罪限定為毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪和走私犯罪。2001年《刑法修正案（三）》將上游犯罪擴(kuò)大到恐怖活動(dòng)犯罪。2006《刑法修正案（六）》又增加了三類上游犯罪：貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪和金融詐騙犯罪。

應(yīng)當(dāng)注意，七類上游犯罪是類罪，而非具體罪名。

毒品犯罪 第六章第七節(jié)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪（第347-357條）

黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪 第294條第1款、第2款、第3款

恐怖活動(dòng)犯罪 第120條、第120條之一、之二、之三、之四、之一、之六

走私犯罪 第三章第二節(jié)走私罪（第151-157條）

貪污賄賂犯罪 第八章貪污賄賂罪（第382-396條）

破壞金融管理秩序犯罪 第三章第四節(jié)破壞金融管理秩序罪（第170-191條）

金融詐騙犯罪 第三章第五節(jié)金融詐騙罪（第192-200條）

02上游犯罪要求事實(shí)成立、查證屬實(shí)，不要求已經(jīng)依法受到裁判

根據(jù)最高法《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（《解釋》）第4條，洗錢罪的成立應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實(shí)成立為前提。上游犯罪事實(shí)尚未依法裁判，但查證屬實(shí)的，不影響洗錢罪的認(rèn)定。上游犯罪事實(shí)可以確認(rèn)，依法不予追究刑事責(zé)任的，或者依法以其他罪名定罪處罰的，不影響洗錢罪的認(rèn)定。

二、關(guān)于犯罪主體

03“自我洗錢”不構(gòu)成我國《刑法》第191條規(guī)定的洗錢罪

我國刑法理論上通常立足于連累犯的角度，認(rèn)為洗錢罪的主體僅限于為他人掩飾、隱瞞犯罪收益者，而不包括上游犯罪行為人本人。如果行為人在實(shí)施上述七類犯罪之中、之后，對(duì)上述犯罪所得及其收益單純地持有、依照財(cái)物的通常效能加以使用，該等持有、使用行為不應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪。

04單位能夠成為洗錢罪的犯罪主體

洗錢罪的犯罪主體包括自然人和單位?！缎谭ā返?91條2款規(guī)定單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以刑罰。

三、關(guān)于主觀明知

05認(rèn)定“明知”的考量要素

洗錢罪的成立，要求行為人對(duì)于犯罪所得、犯罪所得產(chǎn)生的收益來源于七類上游犯罪的事實(shí)，具有主觀上的“明知”?！督忉尅返?條對(duì)“明知”進(jìn)行了解釋，要求結(jié)合被告人的認(rèn)知能力，接觸他人犯罪所得以其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得以其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)移方式以及被告人的供述等主客觀因素進(jìn)行認(rèn)定。

06推定“明知”的七種情況

《解釋》第1條列舉了七種推定明知的情形：

● 知道他人從事犯罪活動(dòng)，協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財(cái)物；

● 沒有正當(dāng)理由，通過非法途徑協(xié)助轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移財(cái)物；

● 沒有正當(dāng)理由，以明顯低于市場的價(jià)格收購財(cái)物；

●沒有正當(dāng)理由，協(xié)助轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移財(cái)物，收取明顯高于市場的“手續(xù)費(fèi)”；

●沒有正當(dāng)理由，協(xié)助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個(gè)銀行賬戶或在不同銀行之間頻繁劃轉(zhuǎn)；

● 協(xié)助近親屬或其他關(guān)系密切的人轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或財(cái)產(chǎn)狀況明顯不符的財(cái)物；

● 其他。

07對(duì)上游行為的法律性質(zhì)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤原則上不影響“明知”的認(rèn)定

行為人對(duì)于上游犯罪具體屬于何種犯罪的認(rèn)識(shí)，并不影響其針對(duì)洗錢罪的規(guī)范秩序的違反意識(shí)。根據(jù)《解釋》第1條第3款，只要行為人認(rèn)識(shí)到上游行為可能屬于《刑法》第191條限定的七類犯罪行為，無論最終上游犯罪被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為七類犯罪的任何一種，都不影響認(rèn)定洗錢罪。

四、關(guān)于行為方式

08洗錢的行為方式

《刑法》第191條列舉了洗錢的五種行為方式：

提供資金帳戶；協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券；通過轉(zhuǎn)賬或其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移；協(xié)助將資金匯入境外；以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)。

《解釋》第2條進(jìn)一步對(duì)前述（5）進(jìn)行列舉：

通過典當(dāng)、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益；通過與商場、飯店、娛樂場所等現(xiàn)金密集型場所的經(jīng)營收入相混合的方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益；通過虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛假擔(dān)保、虛報(bào)收入等方式，協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為“合法”財(cái)物；通過買賣彩票、獎(jiǎng)券等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益；通過賭博方式，協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為賭博收益；協(xié)助將犯罪所得及其收益攜帶、運(yùn)輸或者郵寄出入境；通過前述規(guī)定以外的方式協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益。

2023年兩高《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，同時(shí)又構(gòu)成刑法第一百二十條之一規(guī)定的幫助恐怖活動(dòng)罪或者第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。另在第1條規(guī)定了四種非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的方式：（1）使用受理終端或者網(wǎng)絡(luò)支付接口等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；（2）非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)個(gè)人賬戶服務(wù)的；（3）非法為他人提供支票套現(xiàn)服務(wù)的；（4）其他情形。

五、此罪與彼罪

09與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的區(qū)別

10與窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪的區(qū)別