代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

廣西桂成（桂林）律師事務(wù)所接受本案上訴人（被上訴人）劉某某的委托，指派本人擔(dān)任其與被上訴人（上訴人）文某某離婚糾紛一案的訴訟代理人，參與本案的訴訟活動(dòng)。現(xiàn)發(fā)表如下代理意見(jiàn)，請(qǐng)予以參考、采納。

一、關(guān)于小孩的撫養(yǎng)問(wèn)題。

1、雖然劉某某主張小孩的撫養(yǎng)權(quán)，文某某也表示同意，但是因劉某某在離婚之后沒(méi)有人協(xié)助撫養(yǎng)小孩，在小孩只有三歲的情況下，劉某某根本無(wú)法兼顧小孩和工作。且劉某某沒(méi)有固定的住處，沒(méi)有固定的工作，至今仍在租住在城中村，一審判決的1000元生活費(fèi)，根據(jù)無(wú)法維持兩人最基本的生活，顯然違反了有利益小孩成長(zhǎng)的原則。

2、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第四十九條的規(guī)定，撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，可以根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。有固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)一般可以按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫養(yǎng)費(fèi)的，比例可以適當(dāng)提高，但一般不得超過(guò)月總收入的百分之五十。無(wú)固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額可以依據(jù)當(dāng)年總收入或者同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。本案當(dāng)中，根據(jù)文某某提供的工資及工資統(tǒng)計(jì)表，文某某2023年的收入是135007元，2023年的收入是197497元、2023年的收入是233553元，2023年1-5月份的收入同比2023年1-5月份收入也仍然是處于上漲狀態(tài)。在這種情況下，一審判決僅僅依據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定小孩的生活費(fèi)數(shù)額，而完全不考慮父母雙方的負(fù)擔(dān)能力顯然與上述的規(guī)定不符。況且，根據(jù)民法典第一千零八十五條的規(guī)定，離婚后，子女由一方直接撫養(yǎng)的，另一方應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)部分或者全部撫養(yǎng)費(fèi)，而并非當(dāng)然的只需要承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的一半。

至于子女的實(shí)際需要，代理人認(rèn)為從有利于子女成長(zhǎng)的角度出發(fā)，在父母具有高于一般水平的收入能力的情況下，子女也應(yīng)當(dāng)有權(quán)利享有高于一般水平的生活條件，而不能僅僅以一般的生活水平為限。

3、文某某關(guān)于私教是體力工作、吃青春飯，隨著年齡增加收入會(huì)減少的主張，完全與事實(shí)相悖。因?yàn)榻∩斫叹毜墓ぷ髦饕侵笇?dǎo)他人健身，需要的是知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)等勞動(dòng)技能，并非單純的體力勞動(dòng)，這些勞動(dòng)技能只會(huì)隨著從業(yè)時(shí)間的增加而增加。此外，隨著時(shí)間增加而增加的還有基于口碑、人脈積累所帶來(lái)的客戶資源等無(wú)形的資產(chǎn)，這些均會(huì)帶給文某某越來(lái)越高的收入，而不會(huì)減少。況且，如確實(shí)會(huì)出現(xiàn)收入大幅減少的情形，文某某同樣有權(quán)起訴變更小孩的撫養(yǎng)費(fèi)。

綜上，代理人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以文某某2023年年度的工資收入或者2023年、2023年、2023年三年的平均收入為基數(shù)計(jì)算并確定小孩的撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額。

二、關(guān)于勞務(wù)補(bǔ)償?shù)膯?wèn)題。

1、根據(jù)民法典第一千零八十八條的規(guī)定，夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的,離婚時(shí)有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償,另一方應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的,由人民法院判決。本案當(dāng)中，劉某某在結(jié)婚之后即長(zhǎng)期在家照顧小孩、協(xié)助文某某工作。因此，劉某某主張勞務(wù)補(bǔ)償，具有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以支持。

2、根據(jù)最高人民法院民法典貫徹實(shí)施領(lǐng)導(dǎo)工作小組主編的《民法典理解與適用》一書對(duì)于民法典第一千零八十八條的理解。民法典之所以在夫妻財(cái)產(chǎn)共有制之外，另行規(guī)定對(duì)家庭義務(wù)負(fù)擔(dān)較多的一方進(jìn)行勞務(wù)補(bǔ)償，其本意應(yīng)當(dāng)是對(duì)家庭義務(wù)負(fù)擔(dān)較多的一方因負(fù)擔(dān)家庭義務(wù)，導(dǎo)致喪失了自身的發(fā)展機(jī)會(huì)所帶來(lái)的無(wú)形價(jià)值的損失的補(bǔ)償，或者是另一方因?qū)彝ヘ?fù)擔(dān)較少，由此獲得了更多的發(fā)展機(jī)會(huì)，而應(yīng)當(dāng)給予負(fù)擔(dān)較多一方的補(bǔ)償。換言之，勞務(wù)補(bǔ)償實(shí)際上是基于離婚之后雙方獲得收入能力的此消彼長(zhǎng)的一種平衡，是一種可得利益的補(bǔ)償，針對(duì)的并非是現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)。否則，在夫妻財(cái)產(chǎn)共有的基礎(chǔ)上，完全沒(méi)有必要另外規(guī)定勞務(wù)補(bǔ)償。本案當(dāng)中，從文某某提供的婚前期間的工資收入流水來(lái)看，文某某在三年的時(shí)間內(nèi)，其工資收入是呈現(xiàn)階梯式增長(zhǎng)的，而文某某在庭審當(dāng)中也明確主張因劉某某在家照顧小孩，其長(zhǎng)期在外工作十個(gè)小時(shí)以上。這充分說(shuō)明因劉某某負(fù)擔(dān)較多的家庭義務(wù)，文某某得以有更多的時(shí)間、精力用于個(gè)人工作、事業(yè)的發(fā)展，而文某某的該等發(fā)展顯然在雙方離婚之后仍然會(huì)給其帶來(lái)不可限量的價(jià)值及收入。

因此，劉某某在本案當(dāng)中主張勞務(wù)補(bǔ)償，與民法典第一千零八十八條的立法本意相符，依法應(yīng)當(dāng)予以支持。

三、文某某取現(xiàn)并存入其母親名下銀行賬戶的存款金額至少應(yīng)為447500元，而非376500元。

1、文某某母親名下銀行賬戶銀行存款憑條顯示，截止2023年10月9日文某某存入其母親名下銀行賬戶的款項(xiàng)376500元，該金額文某某在一審時(shí)是予以明確的認(rèn)可的。因此，對(duì)于文某某2023年10月9日之前轉(zhuǎn)移至其母親名下銀行賬戶的款項(xiàng)金額為376500元這一事實(shí)依法應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。

2、從文某某的銀行流水來(lái)看，文某某在2023年11月15日至2023年1月15日期間，繼續(xù)取現(xiàn)71000元，結(jié)合文某某之前所有的取款均是存入其母親名下的銀行賬戶的行為來(lái)看，其取現(xiàn)的目的顯然也是為了存入其母親的銀行賬戶當(dāng)中，只是其將存款憑條另放他處，劉某某無(wú)法找到而已。

至于文某某其取現(xiàn)的款項(xiàng)是用于消費(fèi)、治病等用途明顯缺乏事實(shí)依據(jù)，且與其在一審當(dāng)中的其他主張及證據(jù)相矛盾。因?yàn)楦鶕?jù)文某某一審提供的證據(jù)，其對(duì)截止2023年6月之前的所有支出都進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)并提供相應(yīng)的證據(jù)【詳見(jiàn)文某某一審的第二組證據(jù)】，但是從其的主張以及證據(jù)來(lái)看，沒(méi)有任何支出涉及到其在2023年11月15日至2023年1月15日期間取現(xiàn)的71000元。因此，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定文某某的該取現(xiàn)行為為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)行為。

綜上，文某某轉(zhuǎn)移的款項(xiàng)金額應(yīng)為2023年10月9日存入其母親賬戶內(nèi)的376500元，加上2023年11月15日至2023年1月15日期間取現(xiàn)的71000元，共計(jì)447500（376500+71000）元。

四、文某某取現(xiàn)并存入其母親名下銀行賬戶的存款應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

1、從文某某的銀行流水來(lái)看，其所取現(xiàn)的款項(xiàng)全部都是婚姻存續(xù)期間轉(zhuǎn)入文某某的銀行賬戶的，其中有相當(dāng)大的部分款項(xiàng)直接就是文某某的工資（陳**、吉**的轉(zhuǎn)賬均是工資）。因此，根據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定，該款項(xiàng)顯然屬于雙方的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

2、文某某主張取現(xiàn)款項(xiàng)屬于其婚前的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，但是其所舉的證據(jù)不能證實(shí)涉案的款項(xiàng)來(lái)源于其婚前的財(cái)產(chǎn)或者是其父母的借款。

其一，從銀行流水來(lái)看，沒(méi)有證據(jù)顯示文某某取現(xiàn)的款項(xiàng)是來(lái)自于其父母的轉(zhuǎn)款。而且從文某某庭后補(bǔ)充的證據(jù)來(lái)看，所謂理財(cái)產(chǎn)品的購(gòu)買時(shí)間同樣也是婚姻存續(xù)期間，此外從文某某2023年6月之前的銀行流水來(lái)看，文某某在工資發(fā)放之后，幾乎是立即就轉(zhuǎn)進(jìn)其所主張的理財(cái)賬戶當(dāng)中，因此，對(duì)于本案涉案的存款依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

其二，文某某也沒(méi)有任何的證據(jù)顯示其與其父母之間存在真實(shí)的借貸關(guān)系，尤其是在雙方之間存在父子關(guān)系且文某某沒(méi)有任何的資金需求的情況下，文某某僅僅抽取其父母給其轉(zhuǎn)賬的記錄，就主張是借款，顯然缺乏依據(jù)。

其三、文某某企圖通過(guò)證明其在婚姻期間的開支反推其轉(zhuǎn)賬的款項(xiàng)屬于其個(gè)人財(cái)產(chǎn)同樣缺乏法律上的依據(jù)，也缺乏邏輯。因?yàn)槲哪衬乘e的收入、支付記錄不具有真實(shí)性和完整性，且即便是真實(shí)、完整的，文某某主張其用于婚后支出的全部都是婚后的收入，而婚前的收入一分不動(dòng)顯然也缺乏邏輯性。退一步講，即便確實(shí)有部分的款項(xiàng)是婚前的，但是在婚前婚后財(cái)產(chǎn)高度混同的情況下，文某某所舉的證據(jù)也無(wú)法證實(shí)具體那一筆款是婚前的以及婚前財(cái)產(chǎn)的具體金額。因此，根據(jù)誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證的原則，應(yīng)當(dāng)由文某某承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任。

五、文某某取現(xiàn)后存入其母親銀行賬戶的行為已構(gòu)成轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)，根據(jù)民法典的規(guī)定，轉(zhuǎn)移的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)全部或者大部分歸劉某某所有。

1、雖然劉某某未能提供直接的證據(jù)證實(shí)文某某在2023年10月17日之后取現(xiàn)的款項(xiàng)存入其母親的銀行賬戶當(dāng)中，但是從在之前文某某所有的取現(xiàn)全部都是存入其母親銀行賬戶當(dāng)中的這一事實(shí)來(lái)看，完全可以合理推斷出之后的取現(xiàn)同樣也是存在其母親的銀行賬戶當(dāng)中。而且實(shí)際上在2023年6月22日，文某某的取款金額是19300元，但是存入文某某母親賬戶的金額是66000元，說(shuō)明文某某除了轉(zhuǎn)移工資卡內(nèi)的存款之外，還有其他款項(xiàng)轉(zhuǎn)移，由此推斷文某某實(shí)際轉(zhuǎn)移至其母親銀行卡內(nèi)的金額遠(yuǎn)不止本案涉案的金額。

2、需要特別說(shuō)明的是，劉某某在前案當(dāng)中提交給法院的文某某向其母親銀行賬戶存在的存款憑條，是劉某某在被告駕駛的汽車內(nèi)找到的，并非是文某某所主張的是其主動(dòng)提交給原告的。因此，劉某某未能提供完整的存款憑證，而以文某某名下銀行賬戶的取款記錄為準(zhǔn)。此外，文某某用于存款的其母親名下的銀行卡，實(shí)際上是一直都是由文某某掌握、保管，因?yàn)樗械拇婵顟{條都是在自動(dòng)柜員機(jī)上存入，沒(méi)有銀行卡根本無(wú)法辦理，且文某某在一審當(dāng)中對(duì)此也是明確承認(rèn)的。因此，文某某轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的事實(shí)是清楚的。

3、根據(jù)民法典第一千零九十二條的規(guī)定，夫妻一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn),或者偽造夫妻共同債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的,在離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí),對(duì)該方可以少分或者不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。本案當(dāng)中，如上所述，文某某在雙方夫妻感情破裂之后，在前案謀劃起訴之前，通過(guò)頻繁取現(xiàn)的方式轉(zhuǎn)移雙方的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，且在訴訟過(guò)程當(dāng)中，為了侵占轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)，先是在前案當(dāng)中惡意撤訴，后在本案當(dāng)中又實(shí)施了偽造借條、虛構(gòu)債務(wù)、惡意舉證等嚴(yán)重違反誠(chéng)信原則，浪費(fèi)司法資源行為，完全符合上述少分或者不分的情形。因此，劉某某主張文某某取現(xiàn)并轉(zhuǎn)移的存款全部或者大部分歸劉某某所有，具有事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)予以支持。

六、文某某在提起離婚之前有預(yù)謀、有計(jì)劃的控制、轉(zhuǎn)移全部的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并有預(yù)謀的將女兒拋棄給劉某某，不僅行為性質(zhì)惡劣，而且嚴(yán)重的損害了女方及女兒的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)文某某的行為予以否定的評(píng)價(jià)，而不應(yīng)視而不見(jiàn)。

1、從劉某某在二審當(dāng)中提供的證據(jù)來(lái)看，文某某在2023年12月至2023年2月雙方的感情出現(xiàn)矛盾期間，強(qiáng)制將劉某某名下所有的全部款項(xiàng)69573.3元轉(zhuǎn)至其名下，完全掌握了家庭的所有財(cái)產(chǎn)，如不是劉某某偶然在汽車上發(fā)現(xiàn)文某某的存款憑條，劉某某的結(jié)局就是帶著女兒身無(wú)分文被掃地出門。而從文某某與其哥哥的微信聊天記錄來(lái)看，文某某至少在2023年9月就已經(jīng)與家人商量離婚，并且在謀劃轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以及將女兒拋給劉某某的事宜。需要特別說(shuō)明的是，文某某的嫂子李**是武漢的執(zhí)業(yè)律師，說(shuō)明文某某的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為完全是有預(yù)謀、有計(jì)劃的，且性質(zhì)惡劣。

2、從文某某提供的其轉(zhuǎn)賬給劉某某的證據(jù)以及主張來(lái)看，其在2023年2月將劉某某名下的款項(xiàng)轉(zhuǎn)至其名下之后，直至一審開庭之日長(zhǎng)達(dá)一年多的時(shí)間內(nèi)，從文某某賬戶轉(zhuǎn)至劉某某賬戶的金額就僅僅只有幾十、幾百的金額，累計(jì)的金額只有4550元【詳見(jiàn)文某某一審的證據(jù)2.5，第102-120頁(yè)】，而在此期間，文某某僅僅是工資收入就已經(jīng)高達(dá)20多萬(wàn)元，同樣可以佐證文某某完全控制了家庭的財(cái)產(chǎn)。

3、本案雖然是由劉某某提起，但是文某某在2023年12月就在靈川法院起訴離婚。在該案當(dāng)中，劉某某同意小孩的撫養(yǎng)權(quán)由文某某撫養(yǎng)，但要求分割文某某轉(zhuǎn)移的銀行款項(xiàng)，但文某某在雙方家屬在庭審后發(fā)生劇烈沖突的情況下，在第二天即以小孩尚小以及雙方尚有感情為由撤訴。在撤訴之后，文某某不僅沒(méi)有任何改善雙方關(guān)系的措施，反而縱容其父親以劉某某的姑父（文某某方認(rèn)為劉某某的姑父是公安局的副局長(zhǎng)）干預(yù)法官辦案為由，向紀(jì)檢部門及網(wǎng)上投訴、舉報(bào)劉某某的姑父，進(jìn)一步激化雙方之間的矛盾。此外，本案一審當(dāng)中，在補(bǔ)充質(zhì)證時(shí)，文某某父子在沒(méi)有任何告知任何人的情況下，筆錄也不簽直接丟下女兒在法院消失，完全可以說(shuō)明文某某一些列行為的真實(shí)目的就是侵占夫妻共同財(cái)產(chǎn)以及將女兒的撫養(yǎng)權(quán)推給劉某某，拋妻棄子，嚴(yán)重違反人倫。

4、本案當(dāng)中，如上所述，文某某轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、拋妻棄子的事實(shí)清楚，在這種情況下，如僅僅因?yàn)槠渌D(zhuǎn)移的款項(xiàng)可能有部分來(lái)源于其婚前的財(cái)產(chǎn)，就否定了其轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的事實(shí)，不僅違反了誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則。而且實(shí)際上也是在鼓勵(lì)在婚姻家庭當(dāng)中強(qiáng)勢(shì)地位的一方可以肆意的踐踏弱勢(shì)一方的合法權(quán)益，使得保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益的相關(guān)法律規(guī)定淪為空話。

5、從一審判決的社會(huì)效果來(lái)看，文某某先是實(shí)施了一系列的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為，然后又偽造債務(wù)等企圖侵占劉某某的財(cái)產(chǎn)份額。在這種情況下，按照一審的裁判邏輯，只有在對(duì)方認(rèn)可的情況下，才能認(rèn)定為共有財(cái)產(chǎn)，而且轉(zhuǎn)移隱匿的財(cái)產(chǎn)，即便是證實(shí)是共有財(cái)產(chǎn)了，也僅僅是作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，各分割一半，完全不需要承擔(dān)任何的責(zé)任。這好比搶劫被抓到了就把錢退出來(lái)就了事了，而不需要承擔(dān)任何的責(zé)任，這豈不是很荒唐？以后誰(shuí)會(huì)敬畏法律的權(quán)威呢？

以上代理意見(jiàn)，請(qǐng)予以參考、采納。

謝謝。

代理人：廣西桂成（桂林）律師事務(wù)所

律師：陳祖權(quán)

2023年 月 日