眾所周知，刑事法官的核心工作是對被告人的行為定罪量刑，審查是否構成犯罪、構成何種犯罪，應當科處何種刑罰以及相應的刑罰量。相比于罪名，最終的量刑結果往往才是被告人與家屬最為關注的。而在審判實踐中，被告人的犯罪行為，是如何在法官手中一步步走向罰當其罪、量刑均衡的？中間分幾步？有哪些影響因素？本期法律講堂，上海市松江區(qū)人民法院刑事審判庭法官陳鏹為大家解讀定罪量刑相關要點。

01 一般量刑規(guī)則

在討論從輕、減輕處罰情節(jié)之前，先說一般量刑規(guī)則。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于常見犯罪的量刑指導意見（試行）》的規(guī)定，量刑時應當以定性分析為主，定量分析為輔，以此確定量刑起點、基準刑和宣告刑。具體來講：

首先，根據(jù)基本犯罪構成事實，在相應的法定刑幅度內確定量刑起點；

其次，根據(jù)其他影響犯罪構成的犯罪數(shù)額、犯罪次數(shù)、犯罪后果等犯罪事實，在量刑起點的基礎上增加刑罰量確定基準刑；

第三，根據(jù)量刑情節(jié)調節(jié)基準刑，并綜合考慮全案情況，依法確定宣告刑。

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量刑總體原則：定性為主，定量為輔

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判決后，公訴機關未提起抗訴，被告人也未上訴，本案已發(fā)生法律效力。

02 常見的從輕、減輕量刑情節(jié)

（一）

對于未成年人犯罪，綜合考慮未成年人對犯罪的認知能力、實施犯罪行為的動機和目的、犯罪時的年齡、是否初犯、偶犯、悔罪表現(xiàn)、個人成長經歷和一貫表現(xiàn)等情況，應當予以從寬處罰。

1.已滿十二周歲不滿十六周歲的未成年人犯罪，減少基準刑的30%-60%；

2.已滿十六周歲不滿十八周歲的未成年人犯罪，減少基準刑的10%-50%。

（二）

對于已滿七十五周歲的老年人故意犯罪，綜合考慮犯罪的性質、情節(jié)、后果等情況，可以減少基準刑的40%以下；過失犯罪的，減少基準刑的20％-50%。

（三）

對于又聾又啞的人或者盲人犯罪，綜合考慮犯罪性質、情節(jié)、后果以及聾啞人或者盲人犯罪時的控制能力等情況，可以減少基準刑的50%以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

（四）

對于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以比照既遂犯減少基準刑的50%以下。

（五）

對于從犯，綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用等情況，應當予以從寬處罰，減少基準刑的20%-50%；犯罪較輕的，減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

（六）

對于自首情節(jié)，綜合考慮自首的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準刑的40%以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的40%以上或者依法免除處罰。惡意利用自首規(guī)避法律制裁等不足以從寬處罰的除外。

（七）

對于坦白情節(jié)，綜合考慮如實供述罪行的階段、程度、罪行輕重以及悔罪表現(xiàn)等情況，確定從寬的幅度。

1.如實供述自己罪行的，可以減少基準刑的20%以下；

2.如實供述司法機關尚未掌握的同種較重罪行的，可以減少基準刑的10%-30%；

3.因如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減少基準刑的30%-50%。

（八）

對于當庭自愿認罪的，根據(jù)犯罪的性質、罪行的輕重、認罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準刑的10%以下。依法認定自首、坦白的除外。

（九）

對于立功情節(jié)，綜合考慮立功的大小、次數(shù)、內容、來源、效果以及罪行輕重等情況，確定從寬的幅度。

1.一般立功的，可以減少基準刑的20%以下；

2.重大立功的，可以減少基準刑的20%-50%；犯罪較輕的，減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

（十）

對于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質，退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度，退贓、退賠的數(shù)額及主動程度等情況，可以減少基準刑的30%以下；對搶劫等嚴重危害社會治安犯罪的，應當從嚴掌握。

（十一）

對于積極賠償被害人經濟損失并取得諒解的，綜合考慮犯罪性質、賠償數(shù)額、賠償能力以及認罪悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準刑的40%以下；積極賠償?shù)珱]有取得諒解的，可以減少基準刑的30%以下；盡管沒有賠償，但取得諒解的，可以減少基準刑的20%以下。對搶劫、強奸等嚴重危害社會治安犯罪的，應當從嚴掌握。

（十二）

對于當事人根據(jù)刑事訴訟法第二百八十八條達成刑事和解協(xié)議的，綜合考慮犯罪性質、賠償數(shù)額、賠禮道歉以及真誠悔罪等情況，可以減少基準刑的50%以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

（十三）

對于被告人在羈押期間表現(xiàn)好的，可以減少基準刑的10%以下。

（十四）

對于被告人認罪認罰的，綜合考慮犯罪的性質、罪行的輕重、認罪認罰的階段、程度、價值、悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準刑的30%以下；具有自首、重大坦白、退贓退賠、賠償諒解、刑事和解等情節(jié)的，可以減少基準刑的60%以下，犯罪較輕的，可以減少基準刑的60%以上或者依法免除處罰。認罪認罰與自首、坦白、當庭自愿認罪、退贓退賠、賠償諒解、刑事和解、羈押期間表現(xiàn)好等量刑情節(jié)不作重復評價。

03 從輕、減輕處罰情節(jié)的

具體適用方式

在審判實踐中，往往有多個量刑情節(jié)同時對基準刑進行調節(jié)，此時法官會如何適用呢？

在調節(jié)過程中必須要遵行一定的方式方法，不能隨意而為，否則將會出現(xiàn)自由裁量權“縫隙”過大，適法不統(tǒng)一等不良后果。

（一）

通常來說，具有單個量刑情節(jié)的，根據(jù)量刑情節(jié)的調節(jié)比例直接調節(jié)基準刑。例如，被告人禚某伙同他人招募并組織多人赴交通銀行、渤海銀行、盛京銀行等多處辦理銀行卡30余張及配套U盾等，后以每張銀行卡人民幣450元、600元等不等的價格予以收購并交予他人使用。被告人禚某被抓獲到案，到案后拒不供述自己的罪行，也未退出任何的違法所得，但其在庭審中當庭表示認罪，故被告人禚某僅具有當庭認罪的從輕處罰情節(jié)。

在量刑時根據(jù)本案的犯罪事實在確定基準刑的基礎上，按照量刑指導意見的規(guī)定，對其當庭認罪的情節(jié)減少基準刑的10%，故作出有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣一萬元的宣告刑。

（二）

具有多個量刑情節(jié)的，一般根據(jù)各個量刑情節(jié)的調節(jié)比例，采用同向相加、逆向相減的方法調節(jié)基準刑。

案例

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本案中，對被告人小鐘而言，影響其量刑的情節(jié)有哪些呢？

小鐘系主犯，到案后能如實供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)；且主動檢舉揭發(fā)他人犯罪，并查證屬實，具有立功情節(jié)；并在家屬的幫助下對被害人進行了退賠，并取得相應諒解。在量刑時，根據(jù)小鐘的犯罪數(shù)額確定基準刑，然后依次先后適用坦白、立功、退賠獲得諒解量刑情節(jié)按照確定的比例對基準刑進行調節(jié)，最終確定宣告刑，而不是確定各量刑情節(jié)的比例后進行簡單相加，再一并對基準刑進行調整。故最終法院確定的小鐘宣告刑（主刑）為二年六個月，區(qū)別于同為主犯的小楊有期徒刑三年六個月、小程有期徒刑三年。

此外要注意的是，根據(jù)規(guī)定具有未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪，防衛(wèi)過當、避險過當、犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止，從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節(jié)的，先適用該量刑情節(jié)對基準刑進行調節(jié)，在此基礎上，再適用其他量刑情節(jié)進行調節(jié)。

（三）

被告人犯數(shù)罪，同時具有適用于個罪的立功、累犯等量刑情節(jié)的，先適用該量刑情節(jié)調節(jié)個罪的基準刑，確定個罪所應判處的刑罰，再依法實行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行的刑罰。

法官? 提醒

根據(jù)刑法確定的從輕、減輕處罰情節(jié)，除具有特殊身份等量刑情節(jié)我們無法自主把握之外，對于自首、立功、坦白、退賠退贓等量刑情節(jié)，都是我們能夠主動把握的。

因此一旦實施了犯罪行為，最好的策略無疑是積極配合司法機關，爭取自首、立功，有條件的積極退贓退賠，因為這些情節(jié)都是實實在在可以在量刑有所幫助的，能夠有效減少最終的宣告刑期，早日回歸家庭、回歸社會。所以在我們國家“坦白從寬、抗拒從嚴”絕不是一句空話。