進行完整詳盡和有針對性的盡職調查，精心設計信用結構，通過融資文件清晰界定并落實各項安排，可以有效規避跨境并購貸款中的絕大部分風險。

隨著我國企業“走出去”的發展與成熟，由我國企業主導的跨境并購交易在跨境交易中逐漸占據了主要地位。由于并購交易往往需要巨額資金，資金來源就成為收購方需要首先考慮的主要問題。眾多的資金來源中，借助銀行并購貸款應是比較理想的選擇。

跨境并購貸款解析

所謂跨境并購貸款，是指中國的銀行向國內的并購方或其在境外設立的實體提供融資，用于其收購境外目標公司的股權、股份或資產。在2008年12月之前，受限于《貸款通則》中“不得用貸款從事股本權益性投資，國家另有規定的除外”的約束，中國的商業銀行不能提供貸款給借款人用于并購活動。盡管有商業銀行通過“擦邊球”的方式開展了此類的交易，但這一約束仍極大地限制了銀行和企業在這一領域的合作。隨著中國“走出去”戰略的實施，需要監管部門對這一限制予以突破。

2008年12月，銀監會發布實施了《商業銀行并購貸款風險管理指引》（以下簡稱《風險管理指引》）。2023年2月，銀監會對該指引進行了修訂，自2023年2月10日起施行。此次調整重在適當放松并購貸款條件：一是適度延長并購貸款期限，將并購貸款期限從5年延長至7年；二是適度提高并購貸款比例，將并購貸款占并購交易價款的比例從50%提高到60%；三是適度調整并購貸款擔保要求，將此前執行的擔保強制性規定修改為原則性規定，同時刪除了擔保條件應高于其他種類貸款的要求，允許商業銀行在防范并購貸款風險的前提下，根據并購項目的風險狀況及并購方企業的信用狀況，合理確定擔保條件。

出于規避風險、審查、稅務、信息披露等多方面因素的考慮，交易方往往設計很復雜的跨境交易結構（見附圖）。與之相適應，跨境并購的融資模式也有多種，需要根據交易的具體狀況進行個性化的設計。

國內銀行認為，由于境外子公司一般是為了并購需要而在海外設立的特殊目的公司，其自身的還款能力很弱，因此，貸款銀行大都傾向于直接借貸給境內公司（例如境內集團公司或其國內項目公司），而不愿意直接貸款給其境外子公司。雖然《風險管理指引》取消了擔保的強制性規定，但以境外子公司作為借款人時，商業銀行仍一般要求其集團公司提供擔保。近年來，監管部門逐步放松了對跨境業務擔保的要求，特別是國家外匯管理局《跨境擔保外匯管理規定》及其操作指引于2023年6月1日開始實施后，跨境擔保的審批和監管程序得到了大幅簡化。這對中國企業開展跨境交易具有非常重要的松綁意義。

跨境并購交易結構

做好盡職調查

就跨境并購貸款業務而言，一方面，由于跨境并購交易不但會涉及多個不同法律體系和監管體系的管轄區，還會涉及多個主體，且結構設計復雜，審批程序繁冗，會使跨境交易面臨諸多風險；另一方面，貸款業務本身也存在市場風險、利率風險、匯率風險和操作風險等，因此，風險管理是銀行開展跨境并購貸款業務的重要基礎。事實上，跨境并購貸款業務中的很多風險是可以被發現和清楚界定進而加以規避的。而全面、系統、有針對性的盡職調查，則是實現這一目標的有力“武器”。《風險管理指引》對于銀行在從事跨境并購貸款業務中的風險評估做出了比較詳細的規定，要求銀行從戰略風險、法律與合規風險、整合風險、經營風險、財務風險、國別風險、匯率風險和資金過境風險等方面，全方位地評估交易中的風險。在海外并購貸款的評審中，銀行應特別關注如下內容：

一是并購相關方。商業銀行必須關注借款人和各擔保人，包括其是否合法成立、是否有效存續、是否具有合格資質、財務是否健全、資金是否充足等。此外，商業銀行還需要關注被收購的公司，包括目標公司是否合法成立并有效存續、是否有合法的資質、有無重大負債、有無重大的待決爭議等。

二是所收購的股權和資產。針對被并購的股權和資產，商業銀行應重點關注被收購的股權和資產是否允許轉讓，對獲得并運營這些股權或資產的主體是否有資質或條件的要求，股權和資產的權屬證明文件是否充足完備，其中是否存在任何擔保，以及是否涉及特許經營安排等。

三是與并購交易有關的政府審批。并購交易需要獲得中國、被并購股權或資產東道國的所有相關政府部門的審批，以及在主要市場的反壟斷審查。這些審批和程序的完成應作為銀行提供融資資金的先決條件。

四是交易結構。在跨境并購交易中，并購方通常會設立多層特殊目的公司，逐級控制并最終完全控制收購到的資產。對商業銀行而言，需要關注每一層級所帶來的益處和風險，并提出對應的融資條件。

五是交割條件和方式。如何交割對于并購方而言是非常重要的安排。對于提供融資的銀行來說同樣如此。商業銀行希望在貸款發放前，落實最多的條件，獲得最大的確定性和保護。因此，銀行需要積極參與關于并購安排的收購價款支付和被收購股權和資產的交付條件的討論，并就各項先決條件和后續條件的范圍、形式、提供時間等提出具體的要求；同時，商業銀行還需要對支付和交付的方式和時間進行評估，并設置相應的融資安排。除交割安排之外，銀行還需要關注并購交易文件的其他條款安排，以確保其中不存在對于銀行不利的內容。

設計并落實信用結構

通過盡職調查，銀行可以確定并購交易中的很多事項，并發現可能會給銀行債權帶來風險的一些因素。在盡職調查和綜合分析的基礎上，銀行可以通過設計相應的信用結構，達到規避與分散上述風險的目的，并在融資文件中加以落實。

并購交易的安排不同，相應的并購貸款安排也會有所不同。銀行需要根據盡職調查的情況，明確應該由誰作為并購交易的實施主體，由誰作為借款的主體。兩者可能是同一主體，也可能是兩個主體。確定信用結構時，銀行需要遵循《風險管理指引》對主要監管指標的規定：并購貸款期限一般不超過7年；銀行全部并購貸款余額占同期銀行一級資本凈額的比例不應超過50%；銀行對同一借款人的并購貸款余額占同期銀行一級資本凈額的比例不應超過5%；并購交易價款中并購貸款所占比例不應高于60%；銀行要分別按單一借款人、集團客戶、行業類別、國家或地區對并購貸款集中度建立相應的限額控制體系。

在擔保措施方面，一般而言，會包括國內股東的連帶責任保證、被收購公司的股權質押、被收購資產的抵/質押、賬戶的監管和質押等等。基于交易的具體情況，可能還會有合同權益之上的擔保、保險權益上的擔保等。以目標企業股權質押時，銀行應采用更為審慎的方法評估其股權價值和確定質押率。在中國企業的跨境并購交易中，采用最多、最為便捷的擔保安排都屬于《跨境擔保外匯管理規定》及其操作指引中所列明的其他形式跨境擔保，目前基本上沒有核準、登記和備案的要求，擔保人可自行提供擔保、自行履約。

融資文件是銀行和債務人之間唯一的法律權利和義務載體。《風險管理指引》體現了監管機構對于并購貸款法律文本內容的重視，專門提及了在融資文件中必須包括以下的內容：（1）應根據并購貸款風險評估結果，審慎確定借款合同中貸款金額、期限、利率、分期還款計劃、擔保方式等基本條款的內容；（2）應在借款合同中約定保護貸款人利益的關鍵條款，包括但不限于對借款人或并購后企業重要財務指標的約束性條款、對借款人特定情形下獲得的額外現金流用于提前還款的強制性條款、對借款人或并購后企業的主要或專用賬戶的監控條款以及確保貸款人對重大事項的知情權或認可權的借款人承諾條款；（3）應約定在并購雙方出現以下情形時可采取的風險控制措施：重要股東的變化，經營戰略的重大變化，重大投資項目的變化，營運成本的異常變化，品牌、客戶、市場渠道等的重大不利變化，產生新的重大債務或對外擔保，重大資產出售，分紅策略的重大變化，擔保人的擔保能力或抵質押物發生的重大變化，影響企業持續經營的其他重大事項；（4）應在借款合同中約定提款條件以及與貸款支付使用相關的條款，其中提款條件應至少包括并購方自籌資金已足額到位和并購合規性條件已滿足等內容；（5）應在借款合同中約定，借款人有義務在貸款存續期間定期報送并購雙方、擔保人的財務報表以及貸款人需要的其他相關資料。實踐中，交易雙方還需要根據具體交易的具體情況，有針對性地在融資文件中做出安排。

在各項融資文件簽署之后，借款人和相關各方需要按照融資文件的規定做好準備工作，以滿足各項先決條件。實際上，很多先決條件是在融資文件簽署之前就開始準備并完成的。一般來說，這些先決條件包括：國家相關政府部門關于收購交易的批準文件；有關借款人、擔保人、收購方的公司文件、財務報告、內部決議和授權文件；有關被收購方及被收購方股東的公司文件、財務報告；項目盡職調查報告；各交易賬戶的開立；借款人和其他相關方的承諾函；借款人已經支付一定金額保證金的證明文件；法律意見書；其他相關文件。

與一般的貸款交易不同，在并購融資交易中，有些條件只能在首次提款之后才能實現（如收購后才能提交股權轉移的證明文件）。這些后續條件主要包括：獲得被收購方所在國當地政府的審批文件，被收購方的股東完成各項程序，在被收購方所在國完成所有登記備案的程序，在收購交易的文件項下規定的各項條件已經滿足，收購完成后的目標公司就某些重要事項的董事會決議、授權文件等，收購完成后的目標公司就某些重要事項的股東會決議、授權文件等，法律意見書，以及其他相關文件。

一筆跨境并購貸款的順利發放和按時償還，需要企業和銀行共同努力。開展完整詳盡和有針對性的盡職調查，精心設計信用結構，通過融資文件清晰界定并落實各項安排，嚴格履行義務與責任，可以有效規避跨境并購貸款中的絕大部分風險，使并購貸款真正成為跨境并購交易的有力支撐。

作者單位：金杜律師事務所

對話

C:=《中國外匯》

Z=中國銀行江蘇省分行公司業務部周瀛副總經理

C:我國企業海外并購活動日益活躍，您如何看待商業銀行在中國企業海外并購中的作用與機遇？

Z：近年來，以海外并購為亮點的“對外投資走出去”熱潮正在形成。企業成功并購需要金融的有力支持，金融與資本的運作與企業并購密不可分，并起到重要作用。多樣化的融資安排和充足的資金支持，高效的資本運作和系統的財務咨詢，都是企業成功并購的重要支撐。海外并購成功與否，很大程度上取決于是否有通暢的融資渠道、可控的資本成本和融資風險，以及優化的融資方式。此外，商業銀行不僅要為客戶的海外并購融資，更要為客戶“融智”，即作為客戶的顧問，為海外并購交易的信息撮合、方案設計、融資安排、整合發展提供全流程的專業化支持。

C:在2023年9月的南京新街口百貨商店股份有限公司（以下簡稱“南京新百”）收購英國老牌連鎖百貨公司House of Fraser案例中，中國銀行江蘇省分行提供了包括跨境并購貸款以及債務再融資等在內的跨境金融服務。這是迄今為止中國零售企業金額最大的海外并購交易。您能否能從交易結構、貸款主體、創新亮點等方面介紹一下該案例的情況？

Z：早在2023年年初，在獲悉南京新百有意向收購英國House of Fraser百貨品牌之后，我們就與中國銀行總行、倫敦分行緊密聯動，在第一時間拿出了整體方案，以跨境并購貸款為切入點，向客戶推薦全方位的跨境金融服務。交易過程中，我們充分考慮了法律、稅務等因素，為南京新百在海外設立了特殊目的公司（SPV），通過多級交易結構為整個項目提供了大約1.55億英鎊的并購交易對價支付；同時，針對標的公司House of Fraser原有近3億英鎊的高息債進行了再融資，穩定了企業原有的RCF（留存現金流量）。融資結構設計中，我們以南京新百為融資的申請人，南京新百在海外的特殊目的公司作為貸款主體，從而實現了財務成本的優化配置。

C:江蘇中行的并購項目工作小組全程參與了此次交易項目的方案起草及修改過程，除了融資支持，商業銀行對促進交易完成還發揮了哪些作用？

Z：本次并購交易中，中國銀行為客戶提供的是全方位、全流程的服務。談判期間，我們就為交易雙方提供了交易保證金的解決方案；在為并購交易制訂融資方案過程中，我們針對借款人和并購標的未來的財務運營提出了整體的規劃建議，以及包括境內外資本市場運作在內的多個方案，并根據通過中國銀行全球網絡獲得的市場最新信息向客戶詳盡分析了利弊；針對交易中的問題，尤其是資金方面涉及的跨境法律問題，我們會同買賣雙方律師，搭建了根據境外法律環境優化的法律架構。實際上，江蘇中行的工作小組全程都和客戶保持著緊密的溝通和協作，包括上述內容的所有金融服務都“嵌入”在整個并購交易過程中，成為并購交易不可或缺的部分。

C:跨境金融服務中的聯動合作主要集中在哪些方面，其中的難點與重點是什么？

Z：海外并購的結構往往較為復雜，會涉及多個國家的政策法律規定、經濟發展趨勢、資金市場動態、商業文化差異等，而且金額較大，傳統的商業銀行維度很難滿足全球跨境并購的要求，這就對同業合作提出了要求。大膽引入國際投行，引入境外專業機構合作，是方案設計和實施的一個關鍵。投資銀行與商業銀行的協同配合，是推動跨境并購順利完成的重要力量：投資銀行可以幫助設計交易結構以規避風險，協助客戶進行并購后的系列整合，扮演財務顧問的角色；而商業銀行則可以為項目提供并購貸款,確保并購資金能夠及時到位。為了保證回款，商業銀行更會站在收購方的角度考慮問題，盡最大可能保證并購項目的順利。

C:在海外并購的跨境金融服務中，商業銀行應如何做好自身的風險控制？中國銀行對申請并購貸款的企業資質有哪些要求，項目審查中主要關注哪些方面？

Z：在中國銀行風險管理前置的機制下，風險審查的過程本身也是為客戶服務的過程。銀行會根據風險審查中發現的問題向客戶提出建議，幫助客戶作好并購項目的風險管理。除了企業融資基本的風險點以外，針對海外并購融資業務的特點，中國銀行主要會從并購交易的合規、并購標的的價值、并購過程的控制、并購后的整合等多個方面考量海外并購項目。一筆成功的并購貸款，要求貸款人除傳統的信用風險分析方法和技術之外，還要掌握包括企業發展戰略、整合和協同效應等在內的一系列資本市場分析手段。在開展并購貸款業務的過程中，商業銀行需要更深入地了解企業發展戰略、整合能力等，建立更緊密的銀企合作關系。