【條文】
第一千零八十一條 現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，應(yīng)當(dāng)征得軍人同意，但是軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)的除外。

【條文主旨】

本條是關(guān)于限制現(xiàn)役軍人配偶離婚請(qǐng)求權(quán)的規(guī)定。

【條文理解】

對(duì)軍人婚姻實(shí)行特殊保護(hù)是我國(guó)婚姻制度的一個(gè)特色，是《國(guó)防法》確定的一項(xiàng)重要原則。對(duì)現(xiàn)役軍人離婚作出特殊規(guī)定是立法保護(hù)軍婚的重要舉措。無(wú)論是革命戰(zhàn)爭(zhēng)年代還是和平時(shí)期，軍人作為從事軍事工作的特殊群體，對(duì)國(guó)家和平與發(fā)展都作出了極大的貢獻(xiàn)，軍隊(duì)是國(guó)家安定和人民政權(quán)穩(wěn)定的基礎(chǔ)。軍人婚姻的穩(wěn)固，關(guān)系到軍心的穩(wěn)定。立法和司法實(shí)踐表明，對(duì)軍人婚姻實(shí)行特別保護(hù)，對(duì)于鼓勵(lì)軍人獻(xiàn)身國(guó)防，提高部隊(duì)?wèi)?zhàn)斗力起著積極的作用。軍人生活的特點(diǎn)是無(wú)法和配偶經(jīng)常生活在一起，對(duì)軍人婚姻實(shí)行特別保護(hù)有利于維護(hù)部隊(duì)廣大官兵的切身利益，有利于維護(hù)軍隊(duì)的穩(wěn)定，符合我國(guó)的國(guó)情和軍情，對(duì)于消除軍人的后顧之憂，激發(fā)軍人保家衛(wèi)國(guó)的熱情，增強(qiáng)部隊(duì)?wèi)?zhàn)斗力起到了十分積極的作用。同時(shí)，這也是擁軍優(yōu)屬工作的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

對(duì)軍婚實(shí)行特殊保護(hù)源于革命戰(zhàn)爭(zhēng)年代，該制度創(chuàng)建于第二次國(guó)內(nèi)革命戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期。1934年制定的《中華蘇維埃共和國(guó)婚姻法》規(guī)定：“紅軍戰(zhàn)士之妻要求離婚，須得其夫同意。”抗日戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期頒布的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》規(guī)定：“抗日軍人之配偶，非于抗日軍人生死不明逾四年后，不得為離婚之請(qǐng)求。”1950年中華人民共和國(guó)成立后頒布的第一部《婚姻法》明確規(guī)定：“現(xiàn)役革命軍人與家庭有通訊關(guān)系的，其配偶提出離婚，須得革命軍人的同意。”1980年公布的《婚姻法》在確立婚姻自由原則的同時(shí)，再次規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。”1997年公布的《刑法》對(duì)破壞軍婚罪作了規(guī)定。這充分說(shuō)明，對(duì)軍人婚姻實(shí)行特別保護(hù)，是黨和國(guó)家的一貫政策，也是有關(guān)軍人婚姻立法遵循的重要原則，這項(xiàng)政策和原則至今沒(méi)有改變。

1980年《婚姻法》規(guī)定，現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚須征得軍人同意。這一規(guī)定在實(shí)踐中遇到了一些問(wèn)題，在2001年《婚姻法》修改的時(shí)候，以及之后的司法實(shí)踐中，有的部門(mén)和一些法律專家就提出，這一規(guī)定不符合婚姻自由原則。[2]實(shí)踐中，也出現(xiàn)了軍人一方有家庭暴力等重大過(guò)錯(cuò)時(shí)，其配偶要求離婚，但是軍人一方拒不同意，最終導(dǎo)致雙方的夫妻關(guān)系急劇惡化，對(duì)雙方尤其是非軍人一方造成極大傷害的情形。因此，立法機(jī)關(guān)綜合各方面的意見(jiàn)，在2001年《婚姻法》第33條“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”之后增加規(guī)定“但軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)的除外”。《民法典》本條仍然沿襲了2001年《婚姻法》第33條的規(guī)定。

一、本條的適用主體

本條規(guī)定適用的主體是現(xiàn)役軍人和現(xiàn)役軍人的配偶。根據(jù)《兵役法》第5條的規(guī)定，在中國(guó)人民解放軍服現(xiàn)役的稱現(xiàn)役軍人。現(xiàn)役軍人包括現(xiàn)役士兵和現(xiàn)役軍官。現(xiàn)役士兵包括義務(wù)兵役制士兵和志愿兵役制士兵，義務(wù)兵役制士兵稱義務(wù)兵，志愿兵役制士兵稱士官。現(xiàn)役軍官包括被任命為排級(jí)以上職務(wù)或者初級(jí)以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)，并授予相應(yīng)軍銜的現(xiàn)役軍人。中國(guó)人民武裝警察部隊(duì)雖然不屬于中國(guó)人民解放軍的編制序列，但是在婚姻問(wèn)題上仍按現(xiàn)役軍人婚姻問(wèn)題處理。一般來(lái)說(shuō)，現(xiàn)役軍人不包括以下幾類人員：一是在軍事單位中未取得軍籍的職工；二是退役軍人，包括復(fù)員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人、退休軍人、離休軍人以及退役的革命傷殘軍人；三是在地方擔(dān)任某種軍事職務(wù)的人員，如不屬于軍隊(duì)編制的在武裝部工作的干部、編入民兵組織或者經(jīng)過(guò)登記的預(yù)備役士兵。

現(xiàn)役軍人的配偶，指同現(xiàn)役軍人履行了結(jié)婚登記手續(xù)，并領(lǐng)取結(jié)婚證的非軍人一方，也是本條的主體。

二、不適用于本條的情況

（一）如果雙方都是現(xiàn)役軍人，則不是本條調(diào)整的對(duì)象

本條的立法意圖，是以一定方式限制軍人配偶的離婚請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)權(quán)，從而對(duì)軍人一方的意愿予以特別支持。如果雙方都是現(xiàn)役軍人，不管由誰(shuí)首先提出離婚訴訟，若要適用本條的規(guī)定，則必然會(huì)妨害另一方軍人的利益。這與本條特殊保護(hù)軍人婚姻的立法意圖不相符合。

（二）現(xiàn)役軍人向非軍人主動(dòng)提出離婚的，不適用本條的規(guī)定，應(yīng)按一般離婚糾紛處理

中國(guó)人民解放軍總政治部2001年11月9日發(fā)布的《軍隊(duì)貫徹實(shí)施〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的規(guī)定》第11條對(duì)現(xiàn)役軍人離婚作出了具體規(guī)定：“現(xiàn)役軍人離婚，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)肅慎重，不得違反國(guó)家的法律法規(guī)和軍隊(duì)的紀(jì)律，不違背社會(huì)公德。雙方均為現(xiàn)役軍人，雙方自愿離婚或一方要求離婚的，當(dāng)事人所在部隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)或政治機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解無(wú)效，并符合《婚姻法》規(guī)定的離婚條件的，由政治機(jī)關(guān)出具證明后，方可到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚或向法院提出離婚訴訟。配偶是地方人員，軍人一方要求離婚的，所在部隊(duì)政治機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)當(dāng)視情進(jìn)行調(diào)解；符合《婚姻法》規(guī)定的離婚條件，并經(jīng)對(duì)方同意，政治機(jī)關(guān)方可出具證明同意離婚；如軍人一方堅(jiān)持離婚，對(duì)方堅(jiān)決不同意離婚的，部隊(duì)可商請(qǐng)對(duì)方所在單位或地方有關(guān)部門(mén)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解無(wú)效的，政治機(jī)關(guān)出具證明，由當(dāng)事人向法院提出離婚訴訟。配偶是地方人員，配偶一方要求離婚，軍人一方同意離婚的，政治機(jī)關(guān)可出具證明同意離婚；軍人一方不同意離婚的，政治機(jī)關(guān)不得出具證明，但經(jīng)政治機(jī)關(guān)查實(shí)軍人一方確有重大過(guò)錯(cuò)的除外。”第12條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人申請(qǐng)離婚的審批程序、權(quán)限與申請(qǐng)結(jié)婚的相同。團(tuán)級(jí)以上單位政治機(jī)關(guān)出具同意離婚的證明時(shí)，應(yīng)要求離婚雙方簽字或提供本人書(shū)面意見(jiàn)……”此條“同意離婚”是政治機(jī)關(guān)同意現(xiàn)役軍人申請(qǐng)離婚或起訴離婚。由此可見(jiàn)，部隊(duì)團(tuán)級(jí)以上政治機(jī)關(guān)代表軍隊(duì)對(duì)軍人婚姻實(shí)施管理，軍人離婚須由部隊(duì)團(tuán)級(jí)以上政治機(jī)關(guān)出具證明。

三、軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)的情形

根據(jù)本條規(guī)定，在軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)的時(shí)候，則配偶要求離婚無(wú)須征得軍人的同意，也就是即使軍人一方不同意離婚，法院也可以判決離婚。對(duì)于什么才算是重大過(guò)錯(cuò)，本條并沒(méi)有明確規(guī)定，根據(jù)《婚姻法司法解釋（一）》第23條的規(guī)定，本條所稱的“軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)”，可以依據(jù)《民法典》第1079條第3款前3項(xiàng)規(guī)定及軍人有其他重大過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形予以判斷。實(shí)踐中，主要有以下幾種情形：重婚或者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；有其他重大過(guò)錯(cuò)行為的。其他重大過(guò)錯(cuò)行為主要是指其他嚴(yán)重違背社會(huì)公德，并對(duì)夫妻感情造成嚴(yán)重傷害的行為，比如，強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女、嫖娼等違法犯罪行為等，可以認(rèn)定為重大過(guò)錯(cuò)行為。

四、對(duì)于破壞軍人婚姻的違法犯罪行為應(yīng)給予相應(yīng)懲罰

現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚須得軍人同意的規(guī)定，只是保護(hù)軍人婚姻的民事法律措施。如果此類糾紛是由第三者破壞軍婚造成并且構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究第三者的刑事責(zé)任。《刑法》第259條規(guī)定：“明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的，處三年以下有期徒刑或者拘役。利用職權(quán)、從屬關(guān)系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的，依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。”

【審判實(shí)踐中應(yīng)注意的問(wèn)題】

一、正確理解本條規(guī)定與離婚法定理由適用之間的關(guān)系

《民法典》第1079條第2款規(guī)定：“……如果感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。”這一規(guī)定的法律意義在于：夫妻感情是否確已破裂，是判決準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚的原則界限。法定離婚理由屬于普通條款的范疇，這一原則廣泛適用于一般的離婚案件，人民法院應(yīng)準(zhǔn)確地區(qū)分和認(rèn)定夫妻感情是否確已破裂，從而在調(diào)解無(wú)效的情況下，通過(guò)判決的形式?jīng)Q定是否準(zhǔn)予離婚。而本條是只適用于“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚”案件的特別條款，是從維護(hù)軍隊(duì)穩(wěn)定的大局出發(fā)，作出的對(duì)軍人婚姻的特殊保護(hù)的規(guī)定。依據(jù)“特別法優(yōu)于一般法”的原則，在處理非軍人要求與軍人離婚的訴訟案件中，應(yīng)首先適用本條的規(guī)定。只要軍人不存在重大過(guò)錯(cuò)，則無(wú)論夫妻感情是否確已破裂，軍人配偶要求離婚的，均應(yīng)征得軍人的同意。

二、非軍人向現(xiàn)役軍人提出離婚、軍人不同意離婚時(shí)，人民法院應(yīng)如何處理

人民法院應(yīng)與有關(guān)部門(mén)配合，教育非軍人一方珍惜與軍人的夫妻關(guān)系，盡量調(diào)解和好。如系雙方感情不和，非軍人一方感情轉(zhuǎn)移，甚至與第三者有通奸、同居、重婚或者其他重大過(guò)錯(cuò)，雙方的夫妻感情已破裂，經(jīng)過(guò)做和好工作無(wú)效，不能繼續(xù)維護(hù)夫妻關(guān)系的，應(yīng)通過(guò)軍人所在部隊(duì)團(tuán)級(jí)以上的政治機(jī)關(guān)在做好軍人的思想工作后，也可準(zhǔn)予離婚。如果政治機(jī)關(guān)做了思想工作后，軍人一方仍堅(jiān)決不同意離婚，根據(jù)《民法典》規(guī)定及立法本意，人民法院應(yīng)判決駁回非軍人一方的離婚請(qǐng)求。非軍人一方要求離婚的請(qǐng)求被人民法院駁回后，如非軍人一方長(zhǎng)年累訴要求離婚，而軍人一方始終不同意離婚的，人民法院此時(shí)不能機(jī)械執(zhí)法，必須綜合衡量立法者制定法律的本意，即立法本意是保護(hù)軍婚，但絕不是機(jī)械維系已無(wú)感情基礎(chǔ)的形式意義上的婚姻。此種情況，人民法院須與部隊(duì)政治機(jī)關(guān)加強(qiáng)溝通、達(dá)成共識(shí)、互相配合，做好軍人的思想工作。